Шпора: Шпоры по Гражданскому праву Украины (общая часть)

замена его участников.

Одним из наиболее частых случаев изменения обязатель­ства является замена его

субъектов. Это может быть замена кредитора вследствие уступки им права

требования другому лицу и замена должника вследствие перевода им долга

на другое лицо.

Уступка ввава требования кредитором другому лицу(яес-сяя)

означает, что из обязательства выбывает прежний (пер­воначальный) кредитор и его

заменяет лицо, вступившее в

это обязательство.

В результате цессии первоначальный кредитор (иедент) перестает быть

участником обязательства и вместо него в обязательство вступает новое лицо -

цессионарий. При этом меняется субъектный состав обязательства, но содержание

его остается прежним. Уступка права требования не допус­кается если цессия

противоречит закону или договору.

В частности, закон (часть 2 ст. 197 ГК) не допускает уступку требования, если

это связано с личностью кредито­ра. Например, в случаях причинения вреда

повреждением здоровья или причинением смерти право на возмещение ущерба имеет

именно потерпевший - лицо, которому причи­нен такой вред. Поэтому цессия тут

невозможна.

Кроме того, в некоторых случаях закон устанавливает специальное запрещение

уступки права требования. Напри­мер, транспортные уставы и кодексы

устанавливают общий запрет уступки права на предъявление претензий, допуская

это только в случаях прямо предусмотренных в законе (ст. 172 Устава железных

дорог, ст. 221 Устава внутренне­го водного транспорта).

По общему правилу, уступка права требования - акт добровольный Однако в

некоторых случаях она может иметь место и в принудительном порядке.

Например, в случае исполнения обязательства поручите­лем, к нему переходят

все права кредитора по этому обя­зательству (ст. 193 ПС), то есть происходит

цессия неза­висимо от желания сторон.

Поскольку цессия происходит в полном объеме, к цессионарию переходит не

только само право требования, но и воз­можность использовать средства его

обеспечения, предусмот­ренные прежними субъектами обязательств (взыскание

неус­тойки и т.п.).

Первоначальный кредитор должен передать цессионарию документы, подтверждающие

наличие права требования. Это может быть текст договора, долговая расписка,

товар -распорядительные документы и т.п.

Однако нарушение указанной обязанности не влияет на юридическую силу

соглашения о цессии, не влечет ответ­ственность цедента за невозможность

исполнения обязатель­ства, возникшую вследствие непередачи таких документов.

Первоначальный кредитор несет ответственность за не­действительность

переданного права требования (например, вследствие незаконности соглашения, о

которой он знал, но не проинформировал цессионария; вследствие несоблюдения

обусловленной формы договора и т.п.),

Вместе с тем первоначальный кредитор не отвечает за неисполнения

обязательства должником, если иное прямо не указано в законе (например, при

передаче переводного век­селя первоначальный кредитор отвечает за исполнение

обя­зательства, если не укажет в передаточной надписи, что право требования

передается "без оборота на меня"),

Согласия должника на цессию не требуется, поскольку действует презумпция,

что в любом случае обязательство должно быть им исполнено. Поэтому указание

первоначаль­ного кредитора о необходимости исполнения обязательства иному лицу

обязательно для должника.

Вместе с тем, цедент не только вправе указать должни­ку на существование

нового кредитора, но и обязан это сделать. Несоблюдение этого требования

означает, что дол­жник, исполнивший обязательство первоначальному креди­тору,

считается освободившимся от лежащей на нем обязан­ности. В таком случае новый

кредитор может предъявить претензии относительно неисполнения обязательства к

цесси-онарию, но не к должнику.

Должник не вправе протестовать против замены кредито­ра (ст. 199 ГК), однако

сохраняет возможность выдвигать против требований цессионария вое те

возражения, которые .мог противопоставить требованию первоначального

креди­тора (о безденежности обязательства, несоблюдении порядка заключения

договора и т.п.).

Другим случаем замены лиц в обязательстве является перевод долга

(делегация). В отличие от цессии тут имеет место замена не управомоченной,

а обязанной стороны. Последствиями перевода долга являются;

а) выбытие первоначального должника из обязательства (освобождение его от

долга);

б) вступление в обязательство нового должника.

Как и в случае цессии происходит изменение субъектно­го состава обязательства

при сохранении прежнего содер­жания последнего.

Поскольку платежеспособность должника, наличие у него, имущества, на

которое может буть обращено взыскание иг­рают существенную роль, перевод

долга возможен только с согласия кредитора.

С одной стороны, это ограничивает возможности перево­да долга, но с другой -

позволяет производить замену дол­жника даже в обязательствах, связанных с

личностью их участников: выражая свое согласие на перевод долга, кре­дитор

оценивает и перспективы исполнения обязательства новым лицом, фактически

имеет место достижение нового соглашения. Поэтому делегация возможна и в

договоре поручения, художественного заказа и др., где личность ис­полнителя

является определяющей.

Законодатели дифференцирование подходят к определе­нию судьбы способов

обеспечения, существовавших до пе­ревода долга.

Так, поручительство и установленный третьим лицом за­лог с переводом

долга, как правило, прекращаются. При этом поручитель или залогодатель могут

выступить гаран­тами исполнения обязательства и новым должником, но для этого

необходимо их заново выраженное согласие. .

Что же касается соглашения о неустойке или задат­ка, то они при делегации

свое действие сохраняют авто­матически.

Уступка требования и перевод долга, основанные на сдел­ке, совершенной в

письменной форме, также должны быть совершены в простой письменной форме.

Статья 202 ГК устанавливает лишь общие правила о форме сделок цессии и

делегации, предусматривая необхо­димость их совершения в простой письменной

форме.

Однако из смысла этой нормы следует, что в тех случа­ях, когда договор

подлежит нотариальному оформлению, то и уступка права требования или перевод

долга по такому договору должны быть осуществлены в нотариальной фор­ме.

Поскольку законодательством не предусматрены послед­ствия несоблюдения формы

цессии и делегации, необходимо руководствоваться общими правилами о

последствиях не­соблюдения формы сделок (ст. ст. 45, 46, 47 ГК).

В практике возник вопрос о возможности частичной пе­редачи долга другому

лицу. При попытке нотариального оформления такой передачи нотариус отказал в

удостовере­нии договора, ссылаясь на то, что поскольку в ст. 201 ГК идет речь

о "новом должнике", то предполагается выбытие старого должника из

обязательства вообще.

Анализируя эту ситуацию, можно согласиться с нотариу­сом в том, что глава 17

ГК не предусматривает частичной уступки права требования и частичного

перевода долга.

Вместе с тем, частичная замена лиц в обязательстве все же возможна. Однако

правовым основанием такой замены является не указанная глава ГК, а ст. 162

ГК, по смыслу которой допускается возможность любого изменения

обя­зательства, если на то есть согласие обеих сторон. Иск­лючение составляют

случаи, специально предусмотренные законом.

110. Неустойка, залог, задаток как способы обеспечения обязательств.

Согласно ст.179 ГК Украины, неустойкой призна­ется определенная законом или

договором денеж­ная сумма, которую должник обязан уплатить креди­тору в

случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.

Неустойка носит характер дополнительного обре­менения для должника и подлежит

уплате независи­мо от наличия убытков.

Неустойка призвана обеспечить обязательство от разнообразных нарушений,

стимулируя должника к надлежащему исполнению, а также компенсирует (полностью

или частично) убытки, которые могут быть причинены неисполнением обязательства.

В силу принципа реального исполнения обязательства упла­та неустойки не

освобождает от исполнения обяза­тельства в натуре. В литературе определена

точка зрения, в соответ­ствии с которой неустойка признается одновременно как

способ обеспечения обязательств и как форма гра­жданско-правовой

ответственности, но, как правило, на практике не проводится разграничения

неустойки по этим двум видам. Хотя законодатель проводит такую дифференциацию,

когда речь идет о законодательном регулировании вопросов неустойки, то на

первый план выступает неустойка как мера ответственности. В юридической

литературе выделяются функции неустойки в зависимости от ее назначения —

обес­печение либо санкция. В неустойке функции дого­ворной ответственности

выражаются нагляднее все­го. С одной стороны, это наказание, стимулирование

должника, с другой стороны, будучи мерой защиты для кредитора, неустойка

выполняет и компенсаци­онную функцию. Наряду с общим положением о неустойке на

прак­тике и в специальном законодательстве используют­ся частные — о штрафе и

пене. Различие между эти­ми понятиями состоит в порядке исчисления штрафа и

пени, поэтому принципиальной разницы для исполь­зования этих терминов либо

единого термина — не­устойка, не существует. Штраф — исчисление

неустойки в виде опреде­ленной денежной суммы, которая взыскивается еди­ножды в

соответствии с законом или договором со стороны, не исполнившей или ненадлежаще

испол­нившей основное обязательство. Пеня — неустойка в виде

периодически взыски­ваемых сумм (обычно в процентном отношении к об­щей сумме

обязательства) за каждый день просрочки исполнения обязательства в течение

определенного времени или без ограничения. Неустойка может быть предусмотрена

норматив­ными актами об отдельных видах обязательств (законная Н.) или

же по соглашению сторон (договор­ная Н.). Договорная может включать два

варианта: — обязательность взыскания предусмотрена зако­ном, размер

устанавливается соглашением; — в договоре определяются неустойка и ее раз­мер.

Соглашение о неустойке должно быть заключено в письменной форме, несоблюдение

которой влечет не­действительность сделки. Условиями взыскания неустойки

являются неис­полнение обязательства и вина должника независи­мо от наличия

убытков у кредитора. Однако если убытки имеются, то в зависимости от

соотношения права на взыскание неустойки с правом на возмеще­ние убытков

различают неустойку:

— зачетная — наиболее распространенная, не ис­ключает право требовать

возмещение убытков, но толь­ко в той части, которая не покрыта неустойкой.

— исключительная — закон или договор могут предусмотреть взыскание только

неустойки, но не убытков (используется в отношениях с транспортны­ми

организациями); — штрафная (кумулятивная) — взыскание убыт­ков в полной

сумме сверх неустойки; взыскивается в случаях поставки продукции ненадлежащего

качества; — альтернативная — по выбору кредитора взы­скивается либо

неустойка, либо убытки. Размер неус­тойки зафиксирован в договоре. Размер

убытков не­обходимо доказывать. В убытки включается: — либо уменьшение

наличного имущества; — либо не полученное по договору. Неустойка как способ

обеспечения исполнения или как форма ответственности применяется практиче­ски

ко всем обязательствам, предусмотренным ГК Ук­раины. Однако наибольшее значение

имеет неустой­ка в денежных обязательствах. Этот вопрос урегулирован

действующим законодательством, одна­ко, поскольку денежные обязательства

относятся к числу наиболее распространенных и актуальных, то пристальное

внимание к ним нельзя назвать чрезмерным. Так, ответственность за

несвоевременное ис­полнение денежных обязательств предусматривается Законом

Украины «Об ответственности за несвоевре­менное исполнение денежных

обязательств» от 22 но­ября 1996 года. Данный нормативный акт устанав­ливает,

что пеня за просрочку платежа может применяться кредитором к должнику лишь в

случае,' если она предусмотрена соглашением сторон, т.е., ес­ли соглашением

сторон пеня за просрочку платежа или зачисления средств на счет клиента, а

также ее размер не установлены, кредитор не вправе требовать от должника уплаты

неустойки в виде пени.

Если в договоре предусмотрена ответственность в виде пени за нарушение

денежных обязательств, то после 14 января 1997 года ее размер по ранее

за­ключенным договорам при требовании об уплате или по вновь заключаемым

соглашениям не должен пре­вышать двойной учетной ставки НБУ, которая с 10

января 1997 года .установлена в размере 35%. По этой ставке, максимальный

размер пени в день со­ставляет: 35 х 2/365= 0,191781%, что с округлением до

десятых равно 0,2 %. Стороны при заключении договора могут установить и

меньший размер пени.

Таким образом, после вступления в силу данного Закона кредитор может

потребовать от должника, про­срочившего ему платеж, уплаты пени в размере, не

пре­вышающем двойной учетной ставки Национального банка Украины, и только в

том случае, если данное обеспечение пеней обязательства должника произвести

платеж в срок предусмотрено в договоре между кредитором и должником.

Задаток Задаток имел широкое распространение в дорево­люционном русском

праве, обеспечивая большинст­во сделок, в которых исполнение было оторвано от

момента заключения договора. Его роль снизилась в связи с распространением

безналичных расчетов и сейчас применение задатка осталось на уровне быто­вых

отношений. Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной

стороной в счет причитающихся с нее плате­жей по договору другой стороне в

доказательство за­ключения договора, и в обеспечение его исполнения.

Задатком обеспечиваются отношения между гра­жданами. Соглашение о задатке

должно быть совер­шено в письменной форме. Существенное значение имеет

четкость составленного документа о задатке:

во избежание спора должна быть указана конкретная сумма задатка и то, что эта

сумма является именно задатком, а ничем иным.

По своим функциям задаток отличается от аван­са, который выполняет лишь

платежную функцию и независимо от причины неисполнения подлежит воз­врату, и

функцию подтверждения заключения дого­вора. Однако, в отличие от задатка,

аванс никогда не несет обеспечительную функцию.

Задаток, помимо платежной (задаток выдается в счет причитающихся платежей по

основному обяза­тельству, тем самым являясь средством полного или частичного

исполнения основного обязательства), вы­полняет еще две функции:

— удостоверительную — исполняя передачей за­датка часть или все основное

обязательство, должник подтверждает его наличие;

— обеспечительную — сумма, переданная в каче­стве задатка, засчитывается

в счет исполнения основ­ного обязательства и в этой части гарантирует его

исполнение.

Задаток может выполнять также компенсационную функцию, ибо сторона,

ответственная за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства,

обяза­на возместить другой стороне убытки с зачетом сум­мы задатка. Задаток по

своему характеру сближается с санк­циями, установленными за неисполнение или

ненад­лежащее исполнение обязательства. Понятие залога Определение

залога дается в Законе Украины «О залоге» 1992 г., который является основным

нормативным актом, регулирующим залоговые правоотно­шения в Украине. Сущность

залога как обеспечительного обязатель­ства состоит в том, что

кредитор-залогодержатель при­обретает право в случае неисполнения должником

обязательства, обеспеченного залогом, получить удов­летворение за счет

заложенного имущества. Предметом залога может быть всякое имущество, в том

числе вещи и имущественные права (требова­ния), за рядом исключений. К

исключениям относятся: имущество, изъятое из оборота; требования, неразрывно

связанные с лично­стью должника: о возмещении вреда, причиненного жизни или

здоровью, требования об алиментах; пра­ва, уступка которых запрещена законом.

Сторонами залогового правоотношения являются залогодатель — лицо, передающее

свое имущество в залог, и залогодержатель — лицо, принимающее в за­лог

имущество залогодателя с целью обеспечения ис­полнения обязательства. Сторонами

могут быть фи­зические, юридические лица и государство (ст. 11 Закона).

Залогодержатель. Им может являться только кре­дитор по обеспеченному

залогом основному обяза­тельству. Залогодатель. В качестве залогодателя

может вы­ступать; как должник по основному обязательству, обеспеченному

залогом, так и третье лицо (имущест­венный поручитель). Основное требование к

залого­дателю — быть собственником имущества, которое передается в залог,

поскольку залог имущества пред­полагает принципиальную возможность его продажи.

У имущества, передаваемого в залог, может быть несколько собственников (в

случае общей собствен­ности). Общая собственность может быть долевой и

совместной. Если имущество находится в обще со­вместной собственности, то

каждый из участников та­кой собственности вправе совершать сделки по пере­даче

имущества в залог (если иное не предусмотрено соглашением сторон), но сделать

это он вправе по со­гласию всех участников совместной собственности. Если

имущество находится в общей долевой соб­ственности, то процесс передачи его в

залог будет раз­личным в зависимости от того, передается ли все имущество или

только доля одного из сособственников. Если в залог передается все имущество,

то для этого необходимо согласие всех сособственников, по­скольку распоряжение

имуществом, находящимся в общей долевой собственности, осуществляется по

со­глашению всех его участников. Если в залог переда­ется только доля одного из

сособственников, то по­следний может распорядиться ею только после выдела ее в

натуре. Договор о залоге оформляется в письменном виде. В случаях, когда

предметом залога являются недви­жимое имущество, транспортные средства,

космиче­ские объекты, товары в обороте или переработке, дого­вор залога должен

быть нотариально удостоверен. Существенными условиями договора о залоге

явля­ются: вид залога, существо обеспеченного залогом тре­бования, его размер,

срок исполнения, опись предмета залога.

Виды залога Залог с оставлением заложенного имущества у за­логодателя:

ипотека, залог товаров в обороте или пе­реработке; залог с передачей

заложенного имущества залогодержателю: заклад, залог ценных бумаг; залог

имущественных прав. По общему правилу, заложенное имущество остает­ся у

залогодателя. Залогодержателю имущество пере­дается в том случае, если об этом

прямо указано в договоре. Кроме того, существует имущество, которое не может

быть передано залогодержателю. К таково­му относится имущество, на которое

установлена ипо­тека, а также заложенные товары в обороте или пере­работке.

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 23, 24, 25, 26, 27, 28, 29, 30, 31