Диплом: Правовое регулирование деятельности холдинговых компаний

передаваемое имущество. Так, ст. 250 НК РФ, определяющая внереализационные

доходы, в п. 8 включает в их состав безвозмездно полученное имущество

(работы, услуги) или имущественные права, за исключением случаев, указанных в

ст. 251 НК РФ.

На наш взгляд, налоговое законодательство не совсем последовательно

регулирует правовой статус денежных средств, направляемых в «централизованные

фонды» холдинга: при обложении НДС косвенно признавая их выручкой от

реализации; при обложении налогом на прибыль также косвенно определяя их как

безвозмездно полученные от других организаций. Денежные средства,

перечисляемые дочерними структурами основной компании для создания

централизованного фонда не являются оплатой услуг основного общества за

управление дочерним, так как между основным обществом и дочерним не

существует договора на оказание услуг по управлению; речь идет об управлении

собственностью, которое не согласовывается по договору с дочерним обществом,

а навязывается ему основным обществом. Так же передача денежных средств в

централизованные фонды не является дарением с точки зрения гражданского

законодательства и к этой операции не применима ст. 575 ГК РФ. Средства эти

не являются дивидендами, иначе не требовалось бы их специального правового

регулирования.

Мы согласимся с Шиткиной И., в том, что средства, передаваемые от дочерних

обществ к основному для выполнения централизованных функций по управлению и

(или) для формирования централизованных фондов (резервов), являются целевыми

денежными средствами, имеющими специальный налоговый статус, отличающий их как

от выручки от реализации, так и от подарков между юридическими лицами.

[78] Важен принцип, что в соответствии с п. 8 ст. 2 ГК РФ к имущественным

отношениям, основанным на административном или ином властном подчинении одной

стороны другой, в том числе к налоговым и другим финансовым и административным

отношениям, гражданское законодательство не применяется, если иное не

предусмотрено законом.

Использование холдинговыми компаниями льгот по НДС в части формирования

централизованных фондов возможно после оформления ряда документов:

- решениями общих собраний акционеров (участников) должно быть предусмотрено

создание централизованных фондов, например инвестиционного. НИОКР и проч.

Данные решения должны быть приняты только общими собраниями, так как за ними

по Закону об акционерных обществах и Закону об обществах с ограниченной

ответственностью закреплено полномочие по распределению прибыли. Кроме

решения общего собрания акционеров (участников) основного общества, подобные

решения должны быть приняты и общими собраниями акционеров (участников)

дочерних обществ. В этом решение должен быть отражен размер создаваемого

фонда, порядок и квоту отчисления от каждого дочернего общества.

- уставами основного и дочерних обществ должно быть предусмотрено создание

централизованных фондов;

- расходование основным обществом средств из централизованного фонда должно

осуществляться на основании сметы, в которой указываются конкретные

направления финансирования;

- в платежном поручение при перечислении денежных средств должно быть указано

целевое назначение платежа со ссылкой на решение соответствующего органа

управления, установившего размер и порядок осуществления платежей.

Следует отметить, что, несмотря на отсутствие специального налогового режима

холдинговых компаний (кстати, возможность установления консолидированного учета

в холдингах является одним из камней преткновения в принятии федерального

закона «О холдингах»), российское налоговое законодательство и бухгалтерский

учет признают необходимость учета особенностей правового регулирования этого

вида предпринимательских объединений. В составе показателей базы данных Единого

государственного реестра налогоплательщиков

[79] содержатся сведения о дочерних обществах, зависимых обществах, включая

долю участия организации в обществе.

Холдинговая компания и входящие в неё общества кроме собственного бухгалтерского

учета могут составлять сводную бухгалтерскую отчетность, включающую показатели

отчетов таких обществ. Это предусмотрено Методическими рекомендациями

Министерства финансов РФ[80],

утвержденными приказом от 30.12.1996 г. № 112. Сводная бухгалтерская отчетность

определяется как система показателей, отражающих финансовое положение на

отчетную дату и финансовые результаты за отчетный период группы взаимосвязанных

организаций.

Исходя из существующей практики, сводная бухгалтерская отчетность

составляется далеко не всеми холдингами. Такая ситуация вполне объяснима с

той точки зрения, что консолидированная отчетность российских холдинговых

компаний, в отличие от стран с развитой рыночной экономикой, где операции

внутри холдинга вообще являются внутренним оборотом и не подлежат

налогообложению (например, США), не влечет за собой установления льготного

режима налогообложения внутрихолдинговых финансовых потоков.

Наиболее оптимальный и соответствующий моменту (целям, оперативности решения

задачи и пр.) способ финансирования определяется для каждого конкретного

случая. Так, например, увеличение уставного капитала дочернего общества,

являясь наиболее оптимальным вариантом с точки зрения налогообложения,

требует определенного времени для осуществления организационных и

регистрационных процедур по увеличению уставного капитала хозяйственного

общества. В этом случае (при условии, что основное общество имеет в дочернем

обществе не менее 50% уставного капитала) реальнее воспользоваться

предоставленной подп. 11 п.1 ст. 251 НК РФ возможностью полного освобождения

передаваемых от дочернего общества основному средств от обложения налогом на

прибыль, чем принимать решение о выплате дивидендов дочерним обществом, даже

если они подлежат льготному (6%) обложению.

В целом, несмотря, на отсутствие системного правового регулирования холдингов

налоговым законодательством и связанные с этим неудобства, специалисты

компаний проявляют творческий подход к осуществлению финансового планирования

и оптимизации налогообложения в объединении. Но до принятия основного для

холдинговых компаний закона, все действия, направленные на оптимизацию

налоговых платежей будут подпадать под рамки уголовного закона, потому что

реально получается не оптимизация налогообложения, а уход общества от уплаты

налогов.

2.2.2. Холдинговые компании и антимонопольное законодательство.

Антимонопольное законодательство, равно как и налоговое, не содержит определения

понятий «холдинг» и «холдинговая компания», но использует дефиницию «группа

лиц» и «аффилированные лица». Понятие аффилированных лиц является на данный

момент межотраслевым и содержится в акционерном законодательстве,

законодательстве о ценных бумагах, по бухгалтерскому учету.

[81]

Значительным шагом для признания согласованности деятель­ности участников

холдинга и необходимости рассматривать их как взаимосвязанную совокупность

организаций в отношениях с третьими лицами стало введение в антимонопольное

законода­тельство правового понятия «группа лиц». Согласно ст. 4 Закона о

конкуренции все положения указанного Закона, относящиеся к хозяйствующим

субъектам, распространяются на группу лиц; положения относительно группы лиц

распространяются на каж­дое входящее в указанную группу лицо. Под

хозяйствующим субъектом при этом понимаются российские и иностранные

ком­мерческие организации, некоммерческие организации, за исклю­чением не

занимающихся предпринимательской деятельностью, и индивидуальные

предприниматели.

Квалификация группы лиц как единого хозяйствующего субъекта имеет большое

правовое значение, поскольку меры государственного антимонопольного

регулирования применя­ются ко всем участникам группы лиц, а не к одному из

участ­ников. Например, если будет установлено, что один из участ­ников группы

лиц допустил нарушение антимонопольного законодательства, то антимонопольный

орган при рассмотре­нии данного правонарушения, вправе выдать предписания

так­же другим участникам группы лиц, способным обеспечить уст­ранение

нарушения. Установление доминирующего положения хозяйствующих субъектов в

соответствии со ст. 12 Закона о кон­куренции осуществляется с учетом группы лиц

в целом. Обоб­щая материалы судебно-арбитражной практики, Н.И. Клейн пи­шет:

при использовании понятия «группа лиц» доля на рынке устанавливается с учетом

доли на рынке каждого лица, вклю­ченного в группу. Например, если основное

общество занима­ет долю на рынке соответствующего товара 20%, а его дочер­нее

общество на том же рынке 30%, то в Реестр хозяйствующих субъектов, занимающих

доминирующее положение на рынке, будут внесены оба эти хозяйственные общества с

указанием доли на рынке — 50%[82].

Согласно требованиям Положения о порядке предоставле­ния антимонопольным органам

ходатайств и уведомлений[83] лица,

подающие ходатайства, обязаны указывать группу лиц, в кото­рую входят участники

согласуемой сделки либо реорганизуе­мые организации. В состав представляемых

сведений о группе лиц входит информация об основаниях отнесения к группе лиц,

производственной деятельности, объемах выпускаемой и постав­ляемой на рынок

продукции и т.д. Если анализ представленной информации о деятельности группы

лиц покажет, что в резуль­тате совершения сделки, осуществления реорганизации

или со­вершения иных действий, на которые запрашивается разреше­ние,

доминирующее положение группы лиц возникнет или усилится, то антимонопольные

органы вправе отклонить пред­ставленное ходатайство. Неправильное определение

группы лиц и, как следствие, представление недостоверных сведений в

со­ответствии с п. 4 ст. 18 Закона о конкуренции влечет за собой отклонение

заявленного ходатайства, а при наличии умысла на представление недостоверных

сведений также привлечение ви­новных лиц к ответственности в соответствии со

ст. 19.8 Кодек­са РФ об административных правонарушениях.

Группой лиц в литературе признается «некоторая конгломе­рация юридически

самостоятельных субъектов, взаимосвязанных отношениями экономической

(управленческой) зависимости»[84].

Понятия «аффилированные лица» и «группа лиц» относятся друг к другу как общее к

частному, поскольку лица могут быть призна­ны аффилированными по иным

критериям, а не только в связи с принадлежностью к группе лиц (в ст. 4 Закона о

конкуренции наряду с группой лиц перечислены еще ряд критериев отнесения

юридических лиц к числу аффилированных).

Аффилированные лица — англоязычный термин (to affiliate, affiliated company,

affiliation), который обозначает взаимоотноше­ния между двумя и более

хозяйствующими субъектами, основан­ные на различных формах зависимости и

контроля. В законода­тельстве различных стран в зависимости от цели

использования этого понятия устанавливаются различные количественные и

качественные критерии определения экономической зависимо­сти между субъектами

предпринимательской деятельности. Под аффилированными лицами Закон о

конкуренции понимает физи­ческих и юридических лиц, способных оказывать

влияние на дея­тельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих

предпринимательскую деятельность.

Понятие «аффилированное лицо» раскрывается в Законе о кон­куренции путем

перечисления его общих признаков и приведения перечня лиц, относимых к числу

аффилированных. «К общим признакам аффилированных лиц, — пишет К.Ю. Тотьев, —

следу­ет отнести состав аффилированных лиц, основания аффилиро­ванности,

степень зависимости одних лиц от других и правовую форму этой зависимости». При

этом автор под составом аффи­лированности понимает — предусмотренный законом

исчерпы­вающий перечень признаков, характеризующих конкретное лицо как

аффилированное; под основанием аффилированности — юридические факты,

позволяющие в соответствии с законом отнести тот или иной субъект к

аффилированным лицам [85].

Законодатель перечисляет возможные основания, в связи с которыми возникает

право распоряжаться более чем 50% го­лосов: приобретение голосующих акций

(вкладов, долей) в ре­зультате их покупки, получения в доверительное

управление, совместной деятельности, заключения договора поручения. Перечень

оснований отнесения лиц к группе лиц по этому критерию является открытым —

Закон о конкуренции опре­деляет, что группа лиц возникает и в результате

других сделок или по иным основаниям, когда лицо приобретает право

рас­поряжаться более чем 50% от общего количества голосов, при­ходящихся на

голосующие акции (вклады, доли), составляю­щие уставный или складочный

капитал юридического лица.

Антимонопольное законодательство, в отли­чие, например, от налогового,

выделяющего категорию взаимоза­висимых лиц (ст. 20 НК РФ), наиболее полно

отражает крите­рии экономической зависимости и субординации хозяйствующих

субъектов, ведущие к образованию холдинга. Во-первых, владение определенной

долей в уставном капитале хозяйственного общества не является единственным

основанием для признания лиц аффи­лированными. Во-вторых, в Законе о

конкуренции речь идет о праве распоряжаться определенным количеством голосов,

состав­ляющих уставный (складочный) капитал хозяйственного общества, вне

зависимости от основания возникновения этого права — нали­чие акций (вкладов,

долей) в собственности, в доверительном уп­равлении, в залоге, если договор

залога предусматривает право за­логодержателя распоряжаться предметом залога

и т.д. Так, например, если лицу, которое уже имеет 10% голосующих акций,

будет выда­на доверенность на право голоса еще на 12% голосующих акций, то

это лицо, приобретая право распоряжаться более 20% общего коли­чества

голосов, приходящихся на акции, составляющие уставный капитал акционерного

общества, становится аффилированным ли­цом этого общества. В-третьих, Закон о

конкуренции употребляет понятие «количество голосов, приходящихся на

голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады,

доли данного юридического лица», т.е. применительно к акционерным обществам

речь идет не только об обыкновенных акциях, но так­же и о привилегированных,

когда их владельцы в соответствии с Законом об АО получают право голоса по

этим акциям. В этом смысле в отличие от налогового законодательства,

наступает пол­ная ясность в вопросе квалификации лиц, как аффилированных.

Участники холдинговых компаний являются аффилированными лицами по целому ряду

критериев и, прежде всего, по принадлежно­сти к одной группе лиц. Основное

хозяйственное общество (това­рищество) и его дочерние общества составляют

группу лиц и рас­сматриваются как единый хозяйствующий субъект; преобладающее

общество (товарищество) в силу распоряжения более чем 20% го­лосов зависимого

общества является его аффилированным лицом.

Для обеспечения прозрачности взаимоотношений между хо­зяйствующими

субъектами, при которой понятно, кто влияет на политику и определяет решения

той или иной организации, зако­нодательство устанавливает жесткие требования

к учету и информи­рованию юридическим лицом других участников гражданского

оборота и государственных органов о наличии у него аффилированных лиц.

Согласно ст. 89 Закона об АО, ст. 50 Закона об ООО хозяй­ственные общества

должны хранить списки своих аффилиро­ванных лиц. Федеральная комиссия по рынку

ценных бумаг 30 сентября 1999 г. утвердила Постановление «О порядке веде­ния

учета аффилированных лиц и представления информации об аффилированных лицах

акционерных обществ»[86]. Согласно этому

Постановлению акционерные общества обязаны вести учет своих аффилированных лиц,

а так же своевременно уведомлять регистрирующий орган о появлении новых

аффилированных лиц в 3-х дневный срок с момента, когда стало известно об

аффилированности этих лиц. Наряду с акционерным обществом и сами аффилированные

лица обязаны в письменной форме уведомить акционерное общество о принадлежащих

им акциях с указанием количества и категории.

Интересным представляется, что Положение вводит и опре­деляет (правда в

сноске — к п. 9) еще одно понятие — «группа взаимосвязанных организаций», под

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11