Диплом: Правовое регулирование деятельности холдинговых компаний

объединений, в число которых входят всевозможные формы объединения

коммерческих организаций, создаваемы добровольно (на договорной основе) и

принудительно (в результате подчинения и контроля одного юридического лица

над другими) для осуществления согласованной деятельности, направленной на

получение прибыли.

Холдинги не являются самостоятельной организационно-правовой формой

предпринимательской деятельности, предусмотренной Гражданским кодексом

Российской Федерации. Что, не может опровергнуть как факта наличия подобных

объединений в реальной жизни, так и их существенного влияния на экономику.

1.2.2. Виды холдинговых компаний.

В зарубежном законодательстве и предпринимательской практике принято выделять

два вида холдинговых компаний: чистые и смешанные холдинги. Такое деление

проводится в зависимости от того, являются ли основные общества холдинговых

компаний исключительно только держателями акций (долей участия) дочерних

обществ или же наряду с этим занимаются самостоятельной производственной,

торговой, банковской или иной коммерческой деятельностью.

В чистом холдинге основное общество владеет контрольными пакетами акций и

осуществляет только контрольно-управленческие функции по руководству

дочерними обществами.

В смешанном холдинге наряду с контролем за деятельностью дочерних обществ

основное общество осуществляет также самостоятельную предпринимательскую

деятельность.

Временное положение о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании

государственных предприятий в акционерные общества вводит понятие

финансовой холдинговой компании. Финансовыми холдингами в соответствии с

этим Положением признаются холдинговые компании, более 50% капитала которых

составляют ценные бумаги других эмитентов и иные финансовые активы. Финансовые

холдинговые компании могут вести исключительно инвестиционную деятельность,

другие виды деятельности для них не допускаются. Финансовая холдинговая

компания не имеет права вмешиваться в производственную и коммерческую

деятельность дочерних предприятий. Представители финансовой холдинговой

компании могут принимать участие только в собраниях акционеров дочерних

предприятий. Включение представителей финансовой холдинговой компании в состав

советов директоров и иных органов управления дочерним предприятием не

допускается. Финансовая холдинговая компания имеет право отчуждения

принадлежащих ей акций только на организованном рынке ценных бумаг – фондовой

бирже.

Но, следует заметить во-первых, что указами Президента Российской Федерации

установлено нераспространение норм раздела 3 Положения о холдинговых

компаниях, регулирующих специфику финансовых холдинговых компаний, на

отдельные влиятельные холдинги (так указом Президента РФ от 5 сентября 2001

г. № 1098 установлено, что положения раздела 3 не применяются при оплате

дополнительных акций, выпущенных открытым акционерным обществом «ТВЭЛ»,

Указом Президента РФ от 29 декабря 2000 г. № 2107 определено, что положения

раздела 3 не применяются при создании ОАО «Нефтяная компания «ЛУКОЙЛ», указом

Президента РФ от 3 марта 1998 г. №222 установлено, что действие раздела 3 не

распространяется на РАО «ЕЭС России». Указ Президента РФ от 23 октября 2000

г. №1768 исключил применение раздела 3 Положения о холдингах для всех

холдинговых компаний, создающихся в оборонной промышленности в форме открытых

акционерных обществ путем внесения в их уставные капиталы в качестве вклада

Российской Федерации находящихся в федеральной собственности акций ОАО,

созданных в процессе приватизации, а также при оплате доли РФ в уставных

капиталах уже созданных холдинговых компаний находящимися в федеральной

собственности акциями.), во-вторых, многие из приведенных выше положений,

касающиеся специфики финансовых холдинговых компаний, создаваемых в процессе

приватизации предприятий, утратили своё значение и практически не

применяются.

Федеральный закон «О банках и банковской деятельности» от 2 декабря 1990 года №

395-1[30] с изменениями, внесенными

Федеральным законом «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «О

банках и

банковской деятельности»» от 19 июня 2001 г. № 82-ФЗ

[31] определяет банковский холдинг как объединение юридических лиц,

юридическим лицом не являющееся, с участием кредитной организации (кредитных

организаций0, в котором юридическое лицо, не являющееся кредитной организацией

(головная организация банковского холдинга), имеет возможность прямо или

косвенно (через третье лицо) оказывать существенное влияние на решения,

принимаемые органами управления кредитной организации (кредитных организаций).

Под существенным влиянием применительно к банковскому холдингу понимаются

возможность определять решения, принимаемые органами управления юридического

лица, условия ведения ими предпринимательской деятельности по причине участия

его в уставном капитале и (или) в соответствии с условиями договора,

заключаемого между юридическими лицами, входящими в состав банковской

группы, и назначать единоличные исполнительный орган и (или) более половины

состава коллегиального исполнительного органа юридического лица, а так же

возможность определять избрание более половины состава совета директоров

(наблюдательного совета) юридического лица.

Из приведенных положений следует, во-первых, что головная организация

банковского холдинга не должна быть кредитной организацией; во-вторых, что ФЗ

«О банках и банковской деятельности», раскрывая понятие «существенное

влияние» приводит закрытый перечень оснований установления контроля одного

юридического лица над другими, что в принципе не согласуется со ст. 105

Гражданского кодекса Российской Федерации, которая предполагает, что

возможность определять решения хозяйственного общества происходит из любых

обстоятельств, позволяющих установить между организациями отношения власти –

подчинения.

Головная организация банковского холдинга в целях управления деятельностью всех

кредитных организаций, входящих в холдинг, вправе создать управляющую компанию

банковского холдинга. Управляющая компания банковского холдинга представляет

собой хозяйственное общество, основной деятельностью которого является

управление деятельностью кредитных организаций, входящих в банковский холдинг

[32]. Управляющая компания не вправе заниматься страховой, банковской,

производственной и торговой деятельностью. Головная компания банковского

холдинга обязана иметь возможность определять решения управляющей компании по

вопросам, отнесенным к компетенции собрания ее учредителей (участников), в том

числе и о ее реорганизации и ликвидации.

К компаниям холдингового типа можно также отнести концерны, синдикаты,

конгломераты, пулы[33]. А.Б.Фельдман,

имея в виду различие между юридической формой объединения и ее экономическим

содержанием, пишет: «Методологически правильно выделить экономические механизмы

объединения предприятий, выражающие определенные производственные отношения, и

организационно-правовые формы, в которых осуществляется действие этих

механизмов». Их содержание различает только экономический характер существующих

между ними связей, но в основном система управления выстроена в этих

образованиях на базисе холдинговых отношений, то есть, отношений подчинения

между управляющей компаний и зависимыми (дочерними) обществами.

Цели объединений могут быть реализованы путем образования определенной

правовой формы: холдинга, финансово-промышленной группы, ассоциации (союза),

некоммерческого партнерства, простого товарищества. В форму холдинга

воплощаются, как правило, отличающиеся жесткой централизацией концерны и

синдикаты; диверсифицированный холдинг представляет собой конгломерат.

Охарактеризуем некоторые из этих объединений.

Концерн был известен советскому законодательству дорыночного периода и ещё в

Законе РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности» 1991 г.

[34] рассматривался как добровольное объединение предприятий, обладающее

статусом юридического лица. В концерне создавалась система управления, при

которой его участники добровольно передавали часть своих полномочий и функций,

в том числе по представлению своих интересов во взаимоотношениях с

министерствами и ведомствами, другими организациями и учреждениями, включая

вопросы размещения государственного заказа, получения централизованно

выделяемых материальных ресурсов и капитальных вложений.

В настоящий момент концерны понимают как способ организации взаимодействия

самостоятельных субъектов предпринимательской деятельности путем централизации

производственных, научно-технических, внешнеэкономических функций, финансовой и

инвестиционной деятельности, а также сервисного, коммерческого обслуживания.

[35]

Концерн представляет собой экономическое единство с жестко централизованной

структурой. Правовой основой централизации управленческих функций может быть

наличие между юридическими лицами отношений экономической зависимости.

Сервисные, лизинговые центры, маркетинговые и торговые службы, обретают в

концернах формы хозяйственных обществ со специализированными функциями.

Организация, доминирующая в концерне, может быть основным по отношению к другим

структурам концерна обществом. При этом некоторые авторы

[36] не исключают возможность создания и функционирования концерна в

организационно-правовой форме финансово-промышленной группы путем заключения

договора о ФПГ и учреждения центральной компании. Важно то, что концерн

отражает производственно-экономическое содержание деятельности организации, а

холдинговые компании являются организационно-правовыми формами этого

содержания.

В правовую форму холдинговых компаний могут также «облачаться» синдикаты, под

которыми в современной практике понимают предпринимательское объединение

картельного типа, участники которого сбывают свои товары через единую торговую

контору (обычно создаваемого в виде хозяйственного общества), которая также

может осуществлять для участников синдиката закупки сырья

[37]. Синдикат не является юридическим лицом, его участники сохраняют

юридическую и производственную самостоятельность.

Синдикаты могут существовать в правовых формах холдингов, создаваться на базе

простого товарищества. Таким образом, отдельные холдинговые компании по своему

экономическому содержанию могут быть синдикатами.

[38]

С точки зрения экономического содержания холдинговые компании могут представлять

собой конгломераты. Конгломератами признают совокупность организаций, которые

не имеют каких-либо общих производственных основ, но объединены

организационными или финансовыми связями[39]

. Конгломераты являются диверсифицированными корпоративными образованиями,

возникающими в результате межотраслевой интеграции. Широкая диверсификация

производства снижает производственные риски, позволяет целенаправленно

распоряжаться финансовыми потоками в том направлении деятельности, которая

может принести наибольшую прибыль. Конгломерат может существовать как в форме

холдинга, так и в других формах. Но не каждая холдинговая компания имеет

диверсифицированное производство, т.е. является конгломератом и не каждый

конгломерат обязательно существует в форме холдинга.

1.3. Состав (структура) холдинговой компании.

Структуру классической холдинговой компании в качестве обя­зательных

элементов составляют две группы участников:

1) основное (материнское) хозяйственное общество (акцио­нерное, с

ограниченной или дополнительной ответствен­ностью) или товарищество (полное,

коммандитное);

2) дочернее хозяйственное общество (акционерное, с огра­ниченной или

дополнительной ответственностью).

С точки зрения субъектного состава в соответствии с дей­ствующим российским

законодательством основным (материнским) может быть как хозяйственное

общество: акционерное, с ограни­ченной или дополнительной ответственностью,

так и товарище­ство: полное или коммандитное (на вере); дочерним (зависимым)

может быть только хозяйственное общество (ст. 105, 106 ГК РФ). Такой вывод

следует из логики и общего смысла, содержащихся в указанных статьях, хотя

норма ст. 106 ГК РФ, в отличие от ст. 105 ГК РФ, косвенным образом отказывает

хозяйственным товариществам в праве быть основными по отношению к зави­симым

обществам.

Основное общество или товарищество и дочерние (зависи­мые) общества не

являются особыми организационно-правовы­ми формами предпринимательской

деятельности или какой-либо разновидностью хозяйственных обществ и

товариществ. Они ис­пользуются лишь для обозначения характера отношений

эконо­мической зависимости между двумя юридическими лицами. В этой связи

представляется не совсем удачным расположение ст. 105, 106 в § 2 гл. 4 ГК РФ,

которые как бы продолжают перечень видов хозяйственных обществ и товариществ.

Важно отметить, что существуют устойчивые холдинговые ком­пании, в которых

отношения контроля и зависимости имеют ста­бильность, проявляются во всех

решениях и сделках, а также хол­динговые компании, в которых отношения

подчинения могут складываться в отдельном определенном случае, в конкретной

граж­данско-правовой сделке. Всякое хозяйственное общество может быть признано

дочерним при доказанности отношений контроля и подчинения другому

хозяйственному обществу (товариществу) даже в единственном возникшем между ними

правоотношении. Право­вые последствия такого признания те же, что и при

стабильно существующих отношениях зависимости. Верховный Суд РФ, Высший

Арбитражный Суд РФ указали, что взаимоотношения двух хозяйственных обществ

могут рассматриваться как взаи­моотношения основного и дочернего общества, в

том числе и применительно к отдельной конкретной сделке, в случаях, ког­да

основное общество (товарищество) имеет возможность опре­делять решения,

принимаемые дочерним обществом, либо да­вать обязательные для него указания

[40].

Раскрывая понятие основного (материнского) общества и дочерних хозяйственных

обществ (ст. 105 ГК РФ, ст. 6 Закона об АО, ст. 6 Закона об ООО),

законодатель выделяет следующие возможные основания установления

экономического контроля основного общества над дочерним:

1. Наличие преобладающего участия в уставном капитале, ко­торое

необязательно должно превышать 50% голосующих акций (долей участия) в

уставном капитале общества. При многочисленности акционеров или участников и

«распы­ленности» контрольного пакета в отдельных обществах требуется

значительно меньшее число голосов (долей уча­стия), чтобы добиться

подавляющего влияния. Эта форма экономического контроля реализуется, та­ким

образом, посредством участия основного общества в органах управления

дочернего: общих собраниях акцио­неров, советах директоров;

2. Наличие заключенного договора, согласно которому одно об­щество

вынуждено подчиняться другому. Это может быть договор доверительного управления,

совместной деятель­ности, кредита, ипотеки, залога ценных бумаг, иной

иму­щественный договор. К числу договоров, создающих от­ношения подчинения,

отдельные авторы относят договор с управляющей организацией (управляющим),

которой пе­редаются полномочия исполнительного органа общества

[41]. На наш взгляд, договор об управлении, в силу которого одно общество

выполняет функции исполнительного орга­на другого общества

[42], к числу договоров, создающих отно­шения экономической субординации, не

относится.

Как нам представляется, при передаче функции испол­нительного органа

организации другому юридическому лицу не возникает холдинговых отношений в их

содержа­тельном значении, поскольку между управляющей орга­низацией и

хозяйственным обществом не возникают от­ношения зависимости, и, хотя

эффективность деятельности управляющей организации влияет на экономические

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11