Правовое регулирование договоров в сфере создания и передачи исключительных авторских прав 
Неопределенность
в правовой природе дистрибутива как разновидности программы для ЭВМ. Данная
неопределенность приводит к существенным процессуальным проблемам. Так,
например, преступник продает контрафактные экземпляры дистрибутива как
программы для ЭВМ. Ему сложно вменить в вину незаконное воспроизведение
непосредственно программы, поскольку, в сущности, подобных действий он не
совершает. С другой стороны, дистрибутив является самостоятельной программой.
Однако, как правило, ни следствие, ни защита не обращают на это внимания.
Описанная проблема не может быть решена и путем внесения
изменений в действующее законодательство, поскольку теоретического обоснования
дистрибутива как особой разновидности программы для ЭВМ не существует. К
сожалению, специалисты в области информационного права не занимаются
исследованием подобных вопросов, а специалисты в области авторского права, как
правило, не обладают достаточными техническими знаниями даже для обсуждения
данной проблемы [36, c.85].
Неопределенность
в правовой природе web-контента — устоявшийся термин «объект мультимедиа» не
предусмотрен законом и не понятно, как его охранять. По сути, это составное
произведение литературы, науки и искусства, которое должно быть поименовано в
законе, законом же необходимо установить лиц, имеющих права в отношении данного
объекта.
В настоящее время, любая из частей web-страницы, включая
программы, написанные на языке java, получает правовую охрану как
самостоятельный объект авторского права. Однако, в соответствии с Законом
Украины «Об авторском праве и смежных правах», для приобретения права на
охрану, требуется выполнение такого существенного признака, как создание
произведения лицом, постоянно проживающим на территории Украины, либо первое
обнародование в Украине или одной из стран, подписавших всемирную конвенцию об
авторском праве. В случае, если какая-то часть контента будет написана
иностранным программистом (дизайнером, художником), web-страница вообще может
не получить авторско-правовой охраны. Особенно остро эта проблема возникает в
области оффшорного программирования.
Для ее решения требуется пересмотр объектов авторского
права, перечисленных в законодательстве об авторском праве. Перечень объектов
должен быть расширен не только за счет мультимедийных объектов или web-страниц,
необходимо более четко описать различие между откомпилированными программами и
программами, предназначенными для компиляции на выполняющем компьютере.
Оцифровка библиотечных фондов влечет за собой фактическую
продажу экземпляров объектов авторского права, а не ознакомление с ними.
На настоящий момент данная проблема решается путем выдачи
библиотекам разрешений с использованием средств коллективного управления
правами авторов. Но очевидно, что в таком случае библиотека перестает быть
библиотекой, а становится электронным магазином литературы, что противоречит
смыслу библиотечного дела.
Отсутствие специальных познаний не только в области
техники, но и в области авторского права у следственных органов, суда, а также
у авторов и нарушителей и, что важнее, у профессиональных представителей [37,
c. 95].
Эта проблема, пожалуй, является
наиболее важно среди прочих. Отсутствие подобных знаний у правоохранительных
органов приводит к тому, что вопрос о наличии или отсутствии нарушений закона в
действиях лица решает эксперт, изучающий правильность упаковки экземпляра
объекта авторского права. Уголовное преследование нарушения прав авторов
осуществляется на основании статьи 176 УК Украины, которая предусматривает
возможность возбуждения дела лишь при наличии жалобы потерпевшего. Как правило,
данное положение закона «обходится» дознанием и следствием путем возбуждения
дела против группы лиц (что допускается и без жалобы). Ущерб по данной статье
для правообладателя должен быть крупным. Материальный вред считается
причиненным в большом размере, если его размер в двести и больше раз превышает
не облагаемый налогами минимум доходов граждан, а причиненной в особо крупном
размере - если ее размер в тысячу и больше раз, превышает не облагаемый
налогами минимум доходов граждан. Пока не доказано обратное, уголовное дело не
может быть возбуждено. Очевидно, что для крупных корпораций не всегда деяние того
или иного лица может причинить крупный ущерб. Использование же практики о
величине ущерба в сравнении с хищением противоречит смыслу данной статьи. Не
является и не может являться, например, для корпорации Microsoft крупным ущерб
в 20’000 гривен. Суд же, также не разбирающийся в предмете и существе деяния,
доверяет обвинению и осуждает граждан за деяние, не являющееся уголовно
наказуемым.
Отсутствие
международного законодательства, которое бы установило экстерриториальные
принципы оборота объектов авторского права и ответственность за нарушение прав
авторов.
Данная проблема поднята уже давно. В рамках европейского
союза неоднократно предпринимались попытки определить статус Интернета и
урегулировать правоотношения по поводу его использования. Аналогичные попытки
наблюдаются и в США. Однако единого мнения пока нет.
В настоящее время высказывается две основные мысли:
поделить Интернет по территориальному признаку, либо создать киберполицию. В
первом случае, Интернет просто умрет, а второй - невозможен до принятия единого
международного акта по данному вопросу.
В России рассматривался в Государственной Думе РФ проект
Федерального закона «О противодействии экстремистской деятельности» [38],
который содержит механизм, позволяющий влиять на лиц, совершающих противоправные
деяния с использованием сетей связи общего пользования. Механизм
предусматривает отключение пользователя от сети связи с расторжением договора с
оператором, в случае, если пользователь услуг связи нарушает действующее
законодательство в области противодействия экстремистской деятельности.
Аналогичный механизм мог бы быть предусмотрен и законодательством об авторском
праве. Однако, национальное законодательство не позволяет регулировать
национальных операторов и вводить национальные ограничители. До тех пор, пока
не будет принят международный договор по данному вопросу, украинские
правообладатели не смогут защищаться от действий правонарушителей, серверы
которых расположены за пределами Украины. В противном случае, существующее
процессуальное право не позволяет украинскому суду высказываться о нарушении
прав иностранным лицом.
Все описанные проблемы свидетельствуют о неразвитости
инфраструктуры, но даже, если эти проблемы были бы так или иначе решены,
невозможно разрешить главную проблему авторского права: пассивность самого
автора или правообладателя.
Правообладатель никогда не сможет обеспечить контроль за
оборотом его произведений, как в сети, так и в реальной жизни. Однако,
поскольку каждое нарушение прав правообладателя является причинением ущерба в
виде неполученного правообладателем дохода, реагировать на ставшие известными
факты нарушения авторских прав необходимо. Осуществление действий по возмещению
убытков самим правообладателем в таком случае, скорее всего, не принесет
ожидаемого эффекта. И единственно правильным решением будет обращение к юристу
– специалисту в данной области.
Для того, что добиться возмещения ущерба правообладателю
необходимо осуществить следующие действия:
1. Установить факт нарушения авторских прав и зафиксировать
его, получив доказательства такого нарушения, признаваемые допустимыми в
соответствии с действующим законодательством.
2. Установить лицо, действиями которого причинен ущерб. В
случае, если нарушитель не разглашает сведения о себе, для установления такого
лица правообладателю необходимо предпринять действия, направленные на его
розыск, включая допрос свидетелей, осмотр документов и вещественных
доказательств, проведение экспертизы. Все эти действия предпринимаются
нотариусами в порядке обеспечения доказательств по гражданскому делу в суде или
хозяйственном суде. В случае, если для розыска нарушителя будет привлечен
грамотный эксперт, его установление в большинстве случаев не составит труда.
3. Установив лицо, действиями которого причинен ущерб,
правообладатель обращается в суд или хозяйственный суд с иском о возмещении
ущерба и после вынесения решения суда, основанного на заранее собранных
доказательствах, предпринимает меры к принудительному взысканию присужденной
суммы.
Как видно из описанной процедуры, привлечение
квалифицированного юриста является необходимым условием.
Так редакция газеты "В..." обратилась в суд с
иском о том , что ООО "Б..." разместило на сайте в сети Интернет
материал "Побалуйте бухгалтера сладким - и Вы не пожалеете", которая
в 1997 году была опубликована в газете истца и имущественные авторские права на
которую были переданы редакции газеты автором статьи Т... на основании
авторского договора от 27.01.97 г., в связи с чем истец считает свои авторские
права нарушенными и требует от ООО "Б..." компенсации в размере 10000
грн.
Следует отметить, что согласно с ст. 1 Закона Украины
"Об авторском праве и смежных правах" этим Законом охраняются, в
частности, личные (неимущественные) и имущественные права авторов и их
правопреемники, связанные с созданием и использованием произведений науки,
литературы и искусства (авторское право).
Статьей 14 указанного Закона предусмотрено, что автору или
другому лицу, которое имеет авторское право, принадлежат исключительные права
на использование произведения в какой-нибудь форме и каким-нибудь способом, в
частности, исключительное право позволять или запрещать:
1) воссоздание произведений;
2) публичное выполнение и публичное извещение произведений;
3) публичный показ и так далее.
При этом отмечено, что этот перечень не является
исчерпывающим, а также, что автор имеет право позволять или запрещать
использовать свое произведение и другими способами.
Статьей 4 Закона Украины "Об авторском праве и смежных
правах" определено, что воссоздание произведений - изготовление одного или
больше экземпляров произведения или фонограммы в какой-нибудь материальной
форме, в том числе в звуко- и видеозаписи, а также запись произведения или
фонограммы для временного или постоянного хранения в электронной (включая
цифровую), оптической или другой форме, которую читает машина. Экземпляр - это
результат какого-нибудь воссоздания произведения.
Анализируя эту норму, можно сделать вывод, что размещение
произведений в сети Интернет в виде, доступном для публичного потребления,
является их воссозданием в понимании ст. 4 Закона Украины "Об авторском
праве и смежных правах", в связи с чем на размещение произведений в
Интернете распространяется действие упоминавшейся ст. 14 того же Закона.
Между тем, основанием для применения статьи 44 этого
Закона, которой предусмотренное право лиц, что имеют авторское право и смежные
права, требовать за нарушение их прав возмещения убытков, выплаты компенсации и
тому подобное, есть доведение факта такого нарушения лицом, к которой
выдвигаются претензии.
Впрочем, суд установил, что спорная публикация была
размещена не только на сайте ответчика, а еще на нескольких других сайтах, то
есть в многочисленных общедоступных источниках. При этом не указывалось лицо,
которое имеет авторские права.
При таких условиях суд пришел к выводу об отсутствии
непосредственного связи между публикацией спорной статьи в газете истца и ее
размещением на сайте ответчика. Следовательно, нарушение авторских прав именно
ответчиком не является доказанным [39].
Фактически в этом деле речь идет о несанкционированном
использовании информации, которая принадлежала определенному лицу, несколькими
другими лицами. Отсутствие ссылок на автора и других исходных данных во время
воспроизведения этой информации сразу несколькими лицами на разных сайтах
Интернета крайне усложняет установление виновного в нарушении авторских прав.
Каждый из этих лиц мог ссылаться на сайт другого лица, которое раньше
разместило спорную статью. Отсутствие данных об авторе делает невозможным
ссылку на охрану авторских прав. Истец должен (при наличии для этого
технической возможности) установить лицо, которое первым опубликовало спорную
статью Интернете. Для этого нужно отслеживать всю цепь прохождения информации
через провайдеров, разнообразные серверы и тому подобное. В принципе, эта
деятельность должна совершаться на основании соответствующих договоров о
предоставление информационных услуг, которые и должны были б стать предметом
судебного исследования. Впрочем, Интернет и до сих пор остается электронным
информационным пространством, недостаточно урегулированным как действующим
законодательством, так и соответствующими договорами между отдельными
субъектами информационных отношений [40].
Осуществление таких действий правообладателем может
оказаться затруднительным, например, ввиду большого объема нарушений, и лучшим
выходом для правообладателя была бы передача полномочий по возмещению ущерба
специализированной организации, которая могла бы занимать розыском нарушителей
и возмещением суммы ущерба от своего имени. К сожалению, действующим
законодательством такая возможность не предусмотрена, поскольку защищать
авторское право вправе только правообладатель и, в некоторых случаях, автор. В
любом случае, правообладатель может заключить со специализированной
организацией договор на оказание услуг по поиску нарушителей авторского права и
возмещению причиненного вреда и выдать необходимую доверенность.
Континентальная система авторского права существенным
образом отличается от англосаксонской. Ключевым отличием является то, что
авторское право здесь рассматривается как совокупность личных неимущественных и
имущественных прав автора, возникающих в силу факта создания самого
произведения, а не в силу его какой-либо регистрации. Указанное отличие уже
свидетельствует о том, что право континентальной Европы характеризуется
акцентированием внимания на судьбе личных неимущественных прав автора при
заключении авторского договора, определяя тем самым его особенности. В свою
очередь авторско-правовые концепции западной Европы делятся на две основные
группы: дуалистическую и монистическую теории авторского права. Несмотря на их
сходство и принципиальное их противопоставление англосаксонской концепции
авторского права, указанные теории имеют ряд существенных отличий, которые
определяют особенности в правовом регулировании понятия и сущности авторского
договора во Франции в Швейцарии.
Большинство французских ученых – правоведов считают, что
французское законодательство в области авторского договора целиком построено на
принципах дуалистической теории авторского права. Для данной концепции
характерна жесткая дихотомия прав автора, которые подразделяются личные
неимущественные (моральные) и имущественные права. Согласно ст. L . 111 - 1 Кодекса
Интеллектуальной Собственности Франции [41, с. 268] (далее Кодекса) акцент
делается на личности автора, которую и призвано защищать авторское право, путем
обеспечения охраны созданного автором произведения. Поэтому имущественные права
в отношении произведения здесь рассматриваются как производное от личности
автора и его моральных прав в отношении произведения. При этом в соответствии
со ст. L .121 - 1 Кодекса моральными права автора являются неотчуждаемыми,
неотделимыми от его личности. Основным, сущностным признаком авторского
договора по французскому праву является то, что здесь, в отличие от
авторско-правовых концепций США и Великобритании, невозможна полная и
окончательная уступка всей совокупности авторских прав, а также некоторых
моральных прав в отношении произведения. В то же время, данное обстоятельство
не означает, что французское право придерживается разрешительного порядка
пользования авторскими имущественными правами, подобного тому, который
отстаивается некоторыми российскими учеными. Нормы Кодекса, например статьи L .
131 – 3, L . 132 – 1 и другие, прямо указывают на возможную передачу
имущественных прав автора по договору. Необходимо только, чтобы передача этих
прав осуществлялась отдельно в отношении каждого способа использования, была четко
оговорена в договоре и ограничена сроком (статья L . 132 – 3 Кодекса).
Следует заметить, что применительно к постановочному
договору французский законодатель в статье L . 132 – 18 Кодекса использует
термин «разрешение» использования произведения. Однако данный факт не является
исключением из возможности передачи авторских имущественных прав по договору,
так как даже доктрина авторского права применительно к порядку передачи прав по
данному договору использует термин «уступка» авторских прав. Кроме того, в
указанной статье Кодекса содержится определение генерального постановочного
договора, в котором используется термин «предоставление, передача» авторских
прав. Кодекс интеллектуальной собственности Франции в отличие от многочисленных
зарубежных законов содержит лишь термин «передача» прав на произведение и не
отграничивает его от лицензии или разрешения на пользование произведением.
Таким образом, представляется возможным сделать вывод о том, что в Кодексе
термины «разрешение» использования произведения и «передача» прав на его
использование не имеют смысловых различий. Однако при этом необходимо
учитывать, что отсутствие различия между данными терминами во французском
законодательстве об авторском праве не означает их различия в теории авторского
права Франции.
Французский законодатель также не дает общего определения
авторского договора. Согласно наиболее общепринятым положениям теории
авторского права Франции под авторскими договорами понимаются: «Договоры,
имеющие предметом уступку имущественных прав автора, иными словами связанные с
использованием произведения» [42, с. 247]. Более развернутое и подробное
определение авторского договора дает М. Жосселен, утверждая, что договор об
использовании прав автора есть юридический акт, предметом которого являются
имущественные права автора в отношении принадлежащего ему произведения;
совершая этот акт, автор уступает свои права в конкретно зафиксированных
пределах [43, с. 15]. Кроме того, в отличие от Закона Украины «Об авторском
праве и смежных правах», Кодекс содержит подробные, развернутые определения
отдельных видов авторского договора: издательского, договора на создание
аудиовизуального произведения, постановочного договора, договора на уступку
прав в области рекламы.
Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8
|
|
