Адовкатура в России
p> . факты, признанные судом общеизвестными (землетрясение, наводнение, засуха, военные действия, катастрофы и т.д.). Общеизвестные факты освобождены от доказывания потому, что истинность их очевидна и доказывание является излишним. . преюдициальные факты, т.е. установленные вступившим в законную силу приговором суда, решением суда общей юрисдикции или арбитражного суда; . факты, признанные стороной, на которых другая сторона основывает свои требования или возражения (ст. 60 ГПК РСФСР). Однако если у суда имеются основания полагать, что признание фактов совершено с целью сокрытия действительных обстоятельств дела либо под влиянием обмана, насилия, угрозы или заблуждения, суд не принимает признания факта. В этом случае признанные стороной факты подлежат доказыванию на общих основаниях. Процесс собирания доказательств адвокатом-представителем включает их
выявление, а также представление или указание на место нахождения. Выявить доказательства, т.е. любые фактические данные, на основании
которых суд может установить обстоятельства, имеющие значение для дела,
возможно, прежде всего, путем внимательного ознакомления с имеющимися у
доверителя документами. Тщательно изучив и проанализировав их, а также
устную информацию доверителя о фактических данных, могущих иметь значение
для дела, адвокат-представитель определяет, какие из них относятся к
предмету доказывания и должны быть представлены суду, а также круг иных
возможных источников доказательств. Объем письменных доказательств, подлежащих представлению в суд,
определяется также и с учетом конкретной категории гражданского дела
(примерный перечень обязательных письменных доказательств содержится в п.17
постановления Пленума Верховного Суда РСФСР №2 от 14 апреля 1988 г. «О
подготовке гражданских дел к судебному разбирательству» с изменениями и
дополнениями, внесенными постановлением Пленума №19 от 22 декабря 1992 г.,
в редакции постановления Пленума №11 от 21 декабря 1993 г.). В целях выявления доказательств адвокат-представитель может использовать
как способы, предусмотренные действующим законодательством, так и любые
иные, не запрещенные законом способы. А именно: собирать сведения,
необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать
справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти,
органов местного самоуправления, общественных объединений, а также иных
организаций. У казанные органы и организации обязаны в порядке,
установленном законодательством, выдавать адвокату запрошенные им документы
или их заверенные копии; опрашивать с их согласия лиц, предположительно
владеющих информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает
юридическую помощь; собирать и представлять предметы и документы, которые
могут быть признаны вещественными и иными доказательствами в порядке,
установленном законодательством РФ; привлекать на договорной основе
специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической
помощи; фиксировать (в том числе с помощью технических средств) информацию,
содержащуюся в материалах дела, по которому адвокат оказывает юридическую
помощь, соблюдая при этом государственную и иную охраняемую законом тайну;
совершать иные действия, не противоречащие законодательству РФ (например,
получать устную информацию о лицах, которым известны факты, имеющие
значение для дела, месте нахождения письменных (ст. 63 ГПК РСФСР) и
вещественных доказательств (ст. 68 ГПК РСФСР), например в беседах, ответах
на устные вопросы; использовать сведения, полученные из средств массовой
информации; работать с архивными материалами (осуществлять поиск
определенной информации) по согласованию с администрацией соответствующих
архивов и т.д.). Таким образом, в результате деятельности по выявлению доказательств
адвокат-представитель получает либо предметы и документы, которые могут
быть признаны доказательствами, либо информацию о месте их нахождения, либо
об источниках доказательств далее — доказательства. Полученные
доказательства, отвечающие требованиям относимости и допустимости, он
представляет в суд. В остальной части адвокат-представитель реализует свое
право по участию в процессе собирания доказательств путем заявления
ходатайств о вызове в суд лиц, которым могут быть известны какие-либо
обстоятельства, относящиеся к делу (свидетелей); о назначении экспертизы;
об истребовании письменных доказательств судом (ст.63-65 ГПК РСФСР); об
истребовании вещественных доказательств (ст.68-70 ГПК РСФСР). Кроме того,
если имеются основания опасаться, что получение доказательств в дальнейшем
может сделаться невозможным или затруднительным, адвокат-представитель
вправе обратиться в суд с заявлением об обеспечении этих доказательств
(ст.57-59 ГПК РСФСР) (до возникновения дела в суде обеспечение
доказательств производится нотариусом (ст. 102,103 Основ законодательства
Российской Федерации о нотариате, от 11 февраля 1993 г.), который может
допрашивать свидетелей, производить осмотр письменных и вещественных
доказательств, назначать экспертизу). Также адвокат-представитель может
обращаться с заявлениями и ходатайствами о принятии судом мер по
обеспечению иска, замене одного вида обеспечения иска другим, о внесении
ответчиком на депозитный счет суда истребуемой истцом суммы взамен
допущенных мер обеспечения иска, об отмене обеспечения иска (глава 13 ГПК
РСФСР). Участие адвоката-представителя в процессе проверки доказательств, как
выявленных, полученных или представленных им суду лично, так и
представленных суду иными лицами, участвующими в деле, состоит в
определении их допустимости, т.е. того, что доказательства добыты
установленными в законе средствами и из установленных законом источников.
Этот процесс осуществляется путем изучения и оценки источника
доказательства и процесса его формирования, сопоставления с другими
доказательствами, проверки правильности содержания и оформления документа,
в случае необходимости, заявления ходатайств о назначении экспертизы, в
т.ч. дополнительной или повторной, об истребовании дополнительных
доказательств, и т.д. Так, например, для установления достоверности
свидетельских показаний изучается личность свидетеля, его отношение к делу,
способность к восприятию, усвоению, запоминанию и воспроизведению
соответствующих событий, явлений, действий. Оценка доказательств адвокатом-представителем — это установление их
относимости и достаточности для того, чтобы ликвидировать сомнения в
истинности его утверждений и выводов, могущие возникнуть у суда. Результат деятельности адвоката-представителя по проверке и оценке
доказательств подводится при высказывании его мнения на соответствующие
вопросы суда, в ходатайствах и заявлениях суду, а также в судебных прениях.
В прениях адвокату-представителю следует добиваться такого логического
построения речи, чтобы устранить имеющиеся противоречия между
доказательствами, провести анализ всей совокупности полученной
доказательственной информации с позиций ее допустимости, относимости,
достаточности, чтобы сформировать у суда мнение о правомерности и
обоснованности своих требований. В прениях адвокат-представитель высказывает и аргументирует свои выводы о
том, какие доказательства являются достоверными, какие обстоятельства
следует считать установленными, а какие не установленными, каково
содержание спорного правоотношения, какой закон должен быть применен и как
следует разрешить дело. Судебные прения состоят из речей лиц, участвующих в деле, и
представителей. Последовательность выступлений с речами четко
регламентируется законом (ст. 185 ГПК РСФСР). Сначала выступает истец и его
представитель, а затем ответчик и его представитель. Третье лицо, заявившее
самостоятельные требования на предмет спора в уже начатом процессе, и его
представитель выступают после сторон. Третье лицо, не заявляющее
самостоятельных требований на предмет спора, и его представитель выступают
после истца или ответчика, на стороне которого третье лицо участвует в
деле. Если в объяснениях участвующих в деле лиц, даваемых в начале судебного
разбирательства, формулируются требования и приводятся доказательства,
имеющиеся к тому времени у дающего объяснение, то в прениях анализируются
уже все собранные и проверенные судом доказательства. Адвокат-представитель
не просто формулирует свои требования, а обосновывает их как с фактической,
так и с правовой точек зрения. После выступлений участники прений могут обменяться репликами в связи со
сказанным в речах. Право последней реплики всегда остается за ответчиком и
его представителем. По результатам разрешения дела по существу суд выносит постановление в
форме решения. До вступления решения в законную силу адвокат-представитель вправе
знакомиться в суде с материалами дела и с поступившими жалобами или
протестом прокурора. Адвокат-представитель должен занимать активную позицию (в сочетании с
высокой культурой деятельности) не только в доказывании, но и в следующих
вопросах: высказывать свое мнение, на вопросы суда, о развитии процесса;
заявлять возражения на действия кого-либо из лиц, участвующих в деле,
представителей, экспертов, переводчиков, а если необходимо, то и против
действий председательствующего; сообщать суду об обстоятельствах имеющих
значение для принятия решения о движении дела, могущих влечь
приостановление или возобновление, прекращение производства по делу,
оставление заявления без рассмотрения и об отмене такого определения;
заявлять отводы; требовать занесения в протокол заявлений и обстоятельств,
которые он считает существенными для дела; обращать внимание суда на
обстоятельства, могущие стать предметом вынесения судом частного
определения в (см.: ст.225 ГПК РСФСР); делать заявления о недопустимости
доказательств и об исключении их из числа доказательств; принимать участие
в осмотре вещественных и письменных доказательств; задавать, с разрешения
суда, вопросы экспертам и свидетелям; заявлять ходатайства о проведении
экспертиз, в т.ч. дополнительных и повторных; обращаться, в случае
необходимости, с заявлением о восстановлении пропущенных процессуальных
сроков (ст. 105 ГПК РСФСР), о взыскании вознаграждения за потерю времени
(ст.92 ГПК РСФСР), о распределении судебных расходов (ст.93— 95 ГПК РСФСР),
об освобождении, отсрочке или рассрочке уплаты судебных расходов и
уменьшении их размеров (ст.80,31 ГПК РСФСР), о возврате государственной
пошлины (ст.85 ГПК РСФСР). С заявлениями и ходатайствовать о приостановлении производства по делу
адвокат-представитель обращается в случаях: пребывания стороны в составе
Вооруженных Сил на действительной срочной военной службе или привлечения ее
для выполнения какой-либо государственной обязанности; нахождения стороны в
длительной служебной командировке; нахождения стороны в лечебном учреждении
или при наличии у нее заболевания, которое препятствует явке в суд и
подтверждается справкой медицинского учреждения; розыска ответчика в случае
неизвестности места его пребывания (ст. 112 ГПК РСФСР); назначения судом
экспертизы, а также о возобновлении производства по делу после устранения
обстоятельств, вызвавших его приостановление. После объявления судебного решения адвокат-представитель вправе
обратиться в суд, постановивший решение, со следующими заявлениями: . о вынесении дополнительного решения в случаях если: по какому-либо требованию, по которому лица, участвующие в деле, представляли доказательства и давали объяснение, не было вынесено решение; суд, разрешив вопрос о праве, не указал размера присуженной суммы, имущества, подлежащего передаче, или действий, которые обязан совершить ответчик; судом не разрешен вопрос о судебных расходах; об индексации взысканных судом денежных сумм (ст.207—1 ГПК РСФСР). Дополнительное решение может быть обжаловано в кассационном порядке по
общим правилам; . о разъяснении решения суда, не изменяя его содержания. Разъяснение решения допускается, если оно еще не приведено в исполнение . и не истек срок, в течение которого решение может быть принудительно исполнено; . об исправлении допущенных в решении описок или явных арифметических ошибок; . об отсрочке либо рассрочке исполнения решения, а также об изменении способа и порядка его исполнения; . об обеспечении исполнения решения, не обращенного к немедленному исполнению; . о пересмотре заочного решения (это право принадлежит адвокату- представителю стороны, не присутствовавшей в судебном заседании). Адвокат-представитель, как и лица, участвующие в деле, вправе,
ознакомившись с протоколом судебного заседания в течение трех дней со дня
его подписания, подавать письменные замечания на него с указанием на
допущенные неправильности и неполноту протокола. Адвокат-представитель имеет право на принесение частных жалоб на
определения суда по вопросам: о внесении в решение исправлений (ст.204 ГПК
РСФСР); об отказе в вынесении дополнительного решения (ст.205 ГПК РСФСР); о
разъяснении решения суда (ст.206 ГПК РСФСР); об отсрочке или рассрочке
исполнения решения, а также об изменении способа и порядка его
исполнения(ст.207 ГПК РСФСР); о немедленном исполнении решения (ст.211 ГПК
РСФСР); об обеспечении иска (ст. 139 ГПК РСФСР); об оставлении без
удовлетворения заявления о пересмотре заочного решения (глава 16—1 ГПК
РСФСР); о приостановлении производства по делу (ст.217 ГПК РСФСР); об
отказе в восстановлении пропущенного процессуального срока (ст. 105 ГПК
РСФСР); связанным с судебными расходами (ст.96 ГПК РСФСР); об отказе суда
сложить штраф или уменьшить его размер (ст.98 ГПК РСФСР); на решение суда
об индексации взысканных сумм (ст.207-1 ГПК РСФСР). После вступления решения в законную силу лица участвующие в деле, в т.ч.
и адвокат-представитель, не могут вновь заявлять в суде те же исковые
требования, на том же основании, а также оспаривать в другом процессе
установленные судом факты и правоотношения. Решение суда может быть обжаловано адвокатом-представителем, как уже
указывалось ранее, только в том случае, если соответствующее правомочие
делегировано ему доверителем в доверенности. Право на обжалование возникает с момента вынесения судом решения в
окончательной форме. Не вступившие в законную силу решения могут быть обжалованы в
кассационном порядке[19]: решения районных (городских) судов — в Верховный
суд автономной республики, краевой, областной, городской суд, суд
автономной области или суд автономного округа; решения Верховных судов
автономных республик, краевых, областных, городских судов, судов автономных
областей и судов автономных округов — в Верховный Суд РФ; решения Судебной
коллегии по гражданским делам и Военной коллегии Верховного Суда РФ — в
кассационную коллегию Верховного Суда РФ. Кассационные жалобы могут быть поданы в течение десяти дней после
вынесения судом решения в окончательной форме через суд, вынесший решение
или непосредственно в кассационную инстанцию. Кассационная жалоба должна содержать: наименование суда, которому
адресуется жалоба; наименование лица, подавшего жалобу; указание на
решение, которое обжалуется и суд, постановивший это решение; указание, в
чем заключается неправильность решения, и просьбу лица, подающего жалобу;
перечень прилагаемых к жалобе письменных материалов, в том числе и
квитанцию об оплате государственной пошлины. Кассационная жалоба
представляется в суд с копиями по числу лиц, участвующих в деле. Суд может
обязать адвоката-представителя предоставить копии приложенных к
кассационной жалобе письменных материалов по числу лиц, участвующих в деле.
Ссылки в жалобе на новые доказательства, которые не были представлены в суд
первой инстанции, допускается лишь в случае обоснования в жалобе
невозможности их представления в суд первой инстанции. Жалоба, поданная адвокатом-представителем, подписывается им с приложением
доверенности, удостоверяющей полномочия, если в деле не имеется такого
полномочия. В случае подачи кассационной жалобы, не подписанной подающим
лицом, без указания на решение, которое обжалуется, либо без приложения
всех необходимых копий, а также при подаче жалобы, не оплаченной
государственной пошлиной (в размере 50% ставки, установленной для исковых
заявлений, исчисленной со спорной суммы), суд выносит определение, которым
оставляет жалобу без движения и назначает срок для исправления недостатков.
При выполнении в срок указаний суда, жалоба считается поданной в день
первоначального представления в суд. В противном случае жалоба считается
неподанной и возвращается лицу, подававшему ее. Адвокату, представляющему интересы соучастника или третьего лица,
выступающему на стороне того лица, участвующего в деле, которое уже подало
кассационную жалобу, следует помнить о возможности присоединиться к
поданной жалобе. Заявление о присоединении к жалобе государственной
пошлиной не облагается. Пределами кассационной жалобы определяются пределы проверки законности и
обоснованности решения суда первой инстанции в кассационном порядке. Производство в суде кассационной инстанции построено на тех же основных
началах, что и производство в суде первой инстанции, с теми лишь
особенностями, которые вытекают из различия предмета судебного
разбирательства, проверочного характера функций суда второй инстанции. Лица, участвующие в деле, и их представители в суде второй инстанции
пользуются широкими процессуальными правами. Они должны быть оповещены о
дне разбирательства дела в суде второй инстанции, имеют право участвовать в
судебном разбирательстве, знакомиться со всеми материалами, поступившими в
суд второй инстанции, давать объяснения по делу, поддерживать жалобу,
возражать против жалобы, а также представлять дополнительные материалы. Но
их неявка не препятствует разбору жалобы. Адвокат-представитель вправе представить объяснения на жалобу или протест
с приложением документов, подтверждающих эти объяснения. Если суд сочтет
необходимым, он может обязать представить объяснения и приложенные к нему
документы с копиями по числу лиц, участвующих в деле. Адвокат-представитель вправе отказаться от поданной жалобы. Однако для
суда такой отказ не является обязательным. В случае если такое действие
адвоката-представителя противоречит закону или нарушает права и охраняемые
интересы других лиц, суд может, не приняв отказ от кассационной жалобы,
рассмотреть дело в кассационном порядке. Отказ адвоката-представителя истца от иска или мировое соглашение сторон,
совершенные после подачи кассационной жалобы или протеста, должны быть
представлены кассационной инстанции в письменной форме. Принятие отказа
кассационной инстанцией влечет отмену вынесенного решения и прекращение
производства по делу. В ходе разбирательства дела в суде второй инстанции, после доклада дела,
суд выслушивает объяснения явившихся в судебное заседание лиц, участвующих
в деле, и представителей. Сначала выступает лицо, подавшее кассационную
жалобу и его представитель. В случае обжалования решения обеими сторонами
первым выступает истец. Вступившие в законную силу решения, определения и постановления всех
судов Российской Федерации могут быть пересмотрены в порядке судебного
надзора по протестам лиц, имеющих право принесения протеста. Жалоба с просьбой о принесении протеста адресуется соответствующему
должностному лицу (ст. 320 ГПК РСФСР) с указанием наименования лица,
подавшего жалобу, указанием на судебный акт, который обжалуется, и суд,
постановивший его, аргументацией несогласия с принятым решением,
определением или постановлением, вступившими в законную силу (ст. 330 ГПК
РСФСР — неправильное применение или толкование норм материального права;
существенное нарушение норм процессуального права, повлекшее вынесение
незаконного решения, определения, постановления суда), просьбу, в случае
необходимости, о приостановлении исполнения соответствующих решений,
определений и постановлений (ст. 323 ГПК РСФСР), перечень прилагаемых к
жалобе письменных материалов, в т.ч. копии обжалуемых решения, определения
или постановления. В случае принесения протеста суд извещает об этом лиц, участвующих в деле
и направляет им копии протеста. И хотя суд по своему усмотрению решает
вопрос о сообщении или несообщении лицам, участвующим в деле, о времени и
месте рассмотрения дела, они в любом случае вправе представить письменные
объяснения на протест и дополнительные материалы. Неявка в судебное
заседание лиц, участвующих в деле, которые извещались о времени и месте
рассмотрения дела, не является препятствием к разбирательству дела. Решения, определения и постановления судов по гражданским делам,
вступившие в законную силу, могут быть пересмотрены также и по вновь
открывшимся основаниям по заявлению лиц, участвующих в деле, или их
представителей, которое направляется в суд, вынесший решение, определение
или постановление. Срок подачи такого заявления установлен в течение трех
месяцев со дня установления обстоятельств, служащих основанием пересмотра. Статья 333 ГПК РСФСР к таким основаниям относит: существенные для дела
обстоятельства, которые не были и не могли быть известны заявителю;
установленные вступившим в законную силу приговором суда заведомо ложные
показания свидетеля, заведомо ложное заключение эксперта, заведомо
неправильный перевод, подложность документов либо вещественных
доказательств, повлекшие за собой постановление незаконного или
необоснованного решения; установленные вступившим в законную силу
приговором суда преступные действия сторон, других лиц, участвующих в деле,
либо их представителей или преступные деяния судей, совершенные при
рассмотрении данного дела; отмена решения, приговора, определения или
постановления суда либо постановления иного органа, послужившего основанием
к вынесению данного решения, определения или постановления. Перечень оснований к пересмотру дела по вновь открывшимся основаниям
предопределяет действия адвоката-представителя, собирающего документы для
возбуждения соответствующего производства в суде. Как и при рассмотрении
дела в кассационной и надзорной инстанции, заявитель и лица, участвующие в
деле, извещаются о времени и месте судебного заседания, однако их неявка не
является препятствием к рассмотрению заявления. Правоотношения, возникающие в исполнительном производстве, регулируются
рядом правовых актов, важнейшим из которых является Федеральный закон №119-
ФЗ «Об исполнительном производстве» от 21 июля 1997 г. Сторонами исполнительного производства являются взыскатель и должник. Они
могут лично участвовать в исполнительном производстве или поручать ведение
дела представителю, который, действуя по доверенности, имеет право
совершать от имени представляемого всех действий, связанных с
исполнительным производством: знакомиться с материалами исполнительного
производства, делать из них выписки, снимать с них копии, представлять
дополнительные материалы, заявлять ходатайства, участвовать в совершении
исполнительных действий, давать устные и письменные объяснения в процессе
исполнительных действий, высказывать свои доводы и соображения по всем
вопросам, возникающим в ходе исполнительного производства, возражать против
ходатайств, доводов- и соображений других лиц, участвующих в исполнительном
производстве, заявлять отводы. При наличии в доверенности специально
оговоренных полномочий, представитель также имеет право на совершение
следующих действий: предъявлять и отзывать исполнительный документ;
передавать полномочия другому лицу; обжаловать действия (бездействия)
судебного пристава-исполнителя; получать присужденное имущество (в том
числе и деньги). Возможные варианты конкретного выражения полномочий представителя
следующие:
1. Обращаться с заявлением к судебному приставу-исполнителю:
Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21
|
|