Основные проблемы защиты прав интеллектуальной собственности 
Ряд положений,
имеющих отношение к коммерческой тайне, содержит Закон о конкуренции[34] и ряд других законов и
нормативных актов.
Однако в век
информационных технологий, колоссального увеличения значимости информации
достойным образом конкурировать с иностранными партнерами возможно только в том
случае, если фирма сможет обеспечить полноценную защиту значимой для нее
информации, предотвратить ее утечку. По подсчетам американских специалистов утечка
20% информации ведет к разорению фирмы в течение месяца в 60 случаев из 100[35].
В российских
условиях обеспечить действенную защиту информации крайне сложно, так как
реальностью нашего времени стало практически свободная продажа баз данных о
российских компаниях на рынке, даже тех, защиту которых обязано обеспечивать
государство в лице своих уполномоченных органов. Российский бизнес по факту
остается «прозрачным» для всякого рода авантюристов, хакеров, мошенников и
недобросовестных сотрудников компаний.
Принятие в 2004
году Федерального закона о коммерческой тайне[36]
придало новый импульс закреплению института коммерческой тайны в юридическом
обороте. Но некоторые эксперты справедливо полагают, что правовой механизм
реализации права на защиту ценных для хозяйствующего субъекта сведений по-прежнему
затруднен, поскольку все нормативно-правовые акты, включая новый Закон, в
которых затрагиваются проблемы коммерческой тайны, имеют в основном
декларативный либо отсылочный характер и не устанавливают эффективного
механизма реализации защиты права на информацию, составляющую коммерческую
тайну. Один из явных недочетов нового Закона - это отсутствие самого понятия и
степеней конфиденциальности, по аналогии со степенями секретности для сведений,
составляющих государственную тайну. Это затрудняет установление санкций за
нарушение коммерческой тайны.
Многие
исследователи неоднократно и вполне справедливо указывали на разнообразие
терминов, используемых при регулировании вопросов коммерческой тайны,[37] например: производственная
тайна, деловая конфиденциальная информация, промышленная тайна, торговый
секрет, секрет фирмы, ноу-хау и т. д. Такое разнообразие можно объяснить тем,
что в большинстве стран отсутствуют нормативные акты, посвященные защите информации,
а нормы о коммерческой тайне включены в самые различные акты или же существуют
лишь в виде судебных прецедентов.
Легальное
определение коммерческой тайны дают в настоящее время статья 139 Гражданского
Кодекса РФ и Федеральный закон о коммерческой тайне.
Гражданский
кодекс устанавливает, что коммерческая тайна - это информация, имеющая
действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу её неизвестности
третьим лицам, к которой нет доступа на законном основании и обладатель которой
принимает меры по охране её конфиденциальности.
Статья 3 Закона о
коммерческой тайне гласит, что коммерческая тайна - конфиденциальность
информации, позволяющая ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах
увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке
товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду. При этом информация,
составляющая коммерческую тайну, - это научно-техническая, технологическая,
производственная, финансово-экономическая или иная информация (в том числе
составляющая секреты производства (ноу-хау)), которая имеет действительную или
потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к
которой нет свободного доступа на законном основании и в отношении которой
обладателем такой информации введен режим коммерческой тайны. Режим
коммерческой тайны Закон трактует как правовые, организационные, технические и
иные принимаемые обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, меры
по охране ее конфиденциальности.
Очевидно, что
законодатель раскрывает содержание правового института посредством двух
ключевых взаимосвязанных понятий: «информация» и «конфиденциальность». При этом
данная информация должна иметь потенциальную коммерческую ценность. Общее
количество нормативных актов в той или иное мере затрагивающих вопросы информации
исчисляется десятками тысяч. В качестве узкоспециализированных, фундаментальных
источников в этой группе можно выделить закон Российской Федерации «Об информации,
информатизации и защите информации»[38]
и Федеральный закон «Об участии в международном информационном обмене»[39]. Прогрессивные для своего
времени законы не только закрепили легальное определение базовых понятий
информационного законодательства, но и установили многие принципиальные нормы,
регулирующие оборот информационных ресурсов и защиты информации.
Согласно статьи 2
Закона об информации, информатизации и защите информации, «информация» -
сведения о лицах, предметах, фактах, событиях, явлениях и процессах независимо
от формы их представления.
Однако нельзя
признать правомерным определение конфиденциальной информации, установленное той
же статьей, согласно которому конфиденциальной информацией признается
исключительно документированная информация. Такое определение вступает в
противоречие со многими правовыми институтами. Например, буквально следуя
легальному определению нельзя признать конфиденциальными сведения, передаваемые
больным лечащему врачу (врачебная тайна), прихожанином священнику во время
исповеди (тайна исповеди), от обвиняемого к его адвокату (адвокатская тайна) и
т.п.
С точки зрения
этимологии, слово «конфиденциальный» происходит от латинского confidentia -
доверие и в современном русском языке означает «доверительный, не подлежащий
огласке, секретный»[40].
Слово «секрет», которое также необходимо рассмотреть, заимствовано из
французского secret – «тайна». Однако, как отмечал автор[41], понятие тайны в правовой
науке не совсем совпадает с понятием конфиденциальной информации, так как
тайна означает ещё и правовой режим информации.
При анализе видов
конфиденциальной информации возникают большие сложности, связанные с
противоречивостью и недостатками отечественного законодательства. Так, согласно
п. 2 ст. 10 ФЗ «Об информации...», документированная информация с ограниченным
доступом по условиям ее правового режима подразделяется на информацию, отнесенную
к государственной тайне, и конфиденциальную. Это положение вызывает серьезную
критику. Как отмечает А.И. Алексенцев[42],
понятия «секретный», «конфиденциальный», «тайна» равнозначны, в результате
получается парадокс - секретная информация (государственная тайна) исключена из
сферы секретной. Правда, данное разделение информации оговорено фразой «по
условиям ее правового режима», который действительно различается у сведений,
составляющих государственную тайну, и у других сведений. Но все равно в данном
случае эта норма закона противоречит определению конфиденциальной информации,
данному в ст.2 этого же закона. А.И. Алексенцев указывает, что исключение
государственной тайны из состава конфиденциальной информации не согласуется и с
международными актами[43].
В ст. 8 ФЗ «Об участии в международном информационном обмене» информация,
отнесенная к государственной тайне, поставлена в один ряд с «иной конфиденциальной
информацией».
В свете
вышесказанного представляется неправильной и попытка некоторых ученых обосновать
разделение информации с ограниченным доступом на государственную тайну и
конфиденциальную так как «есть сведения, защищать которые владелец или
пользователь обязан, и те, защищать которые он имеет право, рассчитывая на
помощь государства»[44].
Как правильно указал А. И. Алескенцев[45],
к конфиденциальной информации должна быть отнесена вся информация с
ограниченным доступом, составляющая любой вид тайны.
В настоящее время
нет четкой и единой классификации видов конфиденциальной информации, хотя
действующими нормативными актами установлено свыше 30 ее разновидностей. Но определенные
попытки такой классификации предпринимались учеными.[46] Не имея возможности более
детально исследовать вопросы классификации, ограничимся выводом, что в наиболее
общем виде на законодательном уровне получили закрепление две разновидности
тайн: государственная[47]
и коммерческая. ГК РФ и Закон о коммерческой тайне, а также ряд других
федеральных законов позволяют признать информацию коммерческой тайной, если она
отвечает минимум следующим требованиям:
1) имеет
действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее
третьим лицам;
2) не подпадает
под перечень сведений, доступ к которым не может быть ограничен, и перечень
сведений, отнесенных к государственной тайне;
3) к ней нет
свободного доступа на законном основании;
4) обладатель
информации принимает меры к охране ее конфиденциальности.
Вместе с тем, законодатель,
употребляя подобные критерии, не дает ответа на вопрос, что вкладывается в
определение действительная или потенциальная коммерческая ценность. Под
коммерческой ценностью в литературе понимается способность информации быть
объектом рыночного оборота.[48]
ГК РФ предоставил право руководителю предприятия самостоятельно решать вопрос
об объеме сведений, подлежащих засекречиванию. Таким образом, он же и будет
решать вопрос о ценности той информации, которая будет защищаться в режиме
коммерческой тайны. В общем, следует признать, что реальное коммерческое
значение коммерческой информации законодатель всецело отдал на усмотрение
здравого смысла.
Под понятие
коммерческой тайны могут подпадать самые разнообразные сведения и знания, как
технического характера, так и организационного или финансового. Например,
коммерческой тайной может являться изобретение, на которое работодатель,
умышленно сохраняющий его в тайне, принял решение не подавать заявку. В
качестве коммерческой тайны не возбраняется охранять стратегию фирмы при
продвижении товара на рынок, или оригинальное решение и т.п.
Однако в России, как
мы отметили выше, возникла ситуация, при которой происходит бесконтрольный
незаконный, по сути, экономический оборот конфиденциальной коммерческой
информации. Продается информация, которая находится в распоряжении налоговых,
таможенных органов, Пенсионного фонда РФ, органов валютного контроля, паспортных
столов и других ведомств, призванных обеспечивать ее защиту от несанкционированного
доступа. Тем самым наносится значительный ущерб не только коммерческим
интересам российских компаний, но и материальным и моральным интересам
физических лиц.
Таким образом,
хотелось бы подчеркнуть, что коммерческая тайна, представляя собой особо ценную
информацию для своих обладателей, напрямую затрагивающая интересы и
собственников, и работников предприятий, несомненно, является разновидностью
интеллектуальной собственности и нуждается в адекватной, а не декларативной
защите.
Самый значительный
блок проблем, который постоянно увеличивается, - защита произведений и
фонограмм. «Пиратская» продукция обращается на российском рынке параллельно с
лицензионной, меры борьбы с этим явлением пока не принесли ощутимых результатов.
Очевидно, что только репрессивными мерами искомый результат не будет достигнут,
следует разрабатывать дополнительные «мягкие» меры борьбы с этим явлением.
Например, снижать стоимость лицензионной продукции, увеличивать уровень защиты авторских
произведений до их выпуска в серийное производство, повышать культуру потребления
и т.п.
Еще один важный аспект
данной проблемы - охрана авторских произведений и фонограмм в Сети Интернет. Появление
новых технологических возможностей привело к широкому использованию объектов
авторских и смежных прав в цифровых интерактивных сетях, в том числе в Интернете.
В настоящее время
в России возможности интерактивных сетей и электронной почты используют миллионы
человек. Исследовательский холдинг ROMIR Monitoring проводит регулярный мониторинг
Рунета с 1999 года. С 2003 года исследования аудитории российского Интернета
стали регулярными (1 раз в квартал). В ходе исследований с помощью
всероссийского опроса населения (N=1500, 18+) измерялось количество
пользователей Интернет, а также частота использования всемирной сети, способы и
места выхода в Интернет, виды деятельности, социально-демографические
характеристики пользователей. (рис.2.1)
Рис.2.1. Количество
пользователей Интернет (динамика)
Выборка: 1500 респондентов для каждой волны
По результатам,
полученным в первом квартале 2005 года, аудитория российского Интернета, то
есть количество респондентов, пользующихся Интернетом хотя бы раз в месяц,
составила 13% от жителей России старше 18 лет (порядка 15 миллионов человек).
Из них минимум раз в неделю Интернетом пользуются 10% респондентов (недельная
аудитория), а минимум раз в день - 4% (дневная аудитория).
Таким образом,
самая большая группа российских пользователей Интернет - это те, кто заходит в
сеть в среднем 1-2 раза в неделю.
Количество
активных пользователей, заходящих в Интернет в среднем 1-2 раза в неделю
выше в крупных городах (Москва, Санкт-Петербург, Новосибирск, Екатеринбург)
и больших (от 500 тысяч) городах, в то время как респонденты из менее
населенных городов пользуются Интернет значимо реже - 1-2 раза в месяц.
Несомненно, на фоне остальных городов, выделяется Москва, где количество пользователей
Сети составляет около 40%.[49]
Использование Интернет
чаще всего затрагивает именно объекты авторских и смежных прав (литературные,
художественные, музыкальные произведения, фонограммы, программы для ЭВМ,
продукты мультимедиа и т.д.)[50].
Как отметил Председатель
Правления Российского общества по мультимедиа и цифровым сетям (РОМС) В.В.
Терлецкий, сегодня использование авторских произведений и фонограмм в
российском сегменте сети Интернет происходит даже в большем объеме, чем на
Западе. Но поскольку сама информация об Интернете начала широко
распространяться в России относительно недавно (реклама Yandex на ОРТ признана
событием 2000 года), то большинство авторов, исполнителей и других
правообладателей еще плохо знают о своих собственных правах и не догадываются о
масштабах и способах использования их интеллектуального труда в Интернете.[51]
Большинство
произведений и объектов смежных прав используются в цифровых сетях и при
создании продуктов мультимедиа с грубыми нарушениями действующего законодательства.
Произведения в
электронной форме, доступные в цифровой сети, могут быть восприняты
неограниченным кругом пользователей в любое время по желанию каждого из них. Не
имеющие специальной защиты произведения, будучи однажды преобразованы в
цифровую форму и загружены в цифровую сеть, становятся легкой добычей для нарушителей.
Очевидно, что
отдельные правообладатели не в состоянии отслеживать распространение охраняемых
объектов в цифровых сетях и их использование при создании продуктов
мультимедиа. Правообладатели фактически лишены возможности защищать свои права
в цифровой среде теми же способами, что и при обычном использовании охраняемых
авторским правом объектов.
Правда, использование
произведений в российском Интернете происходит в основном на некоммерческих
началах. Например, «библиотека Машкова» не использует размещение рекламных
баннеров на страницах с произведениями, в связи с чем правообладатели не
предъявляли пока особых претензий. Но перед многими контент-провайдерами, переводящими
свою деятельность на коммерческую основу, стоят проблемы легализации своей
деятельности. Сегодня более 99 процентов авторских произведений и фонограмм
распространяются через Интернет бесплатно. Цифра, соизмеримая с объемом
пиратства в недалеком прошлом в России.[52]
Исходя их
действующего законодательства при использовании произведений в Интернете
затрагивается, прежде всего, такое правомочие правообладателя, как «сообщение
для всеобщего сведения по кабелю или с использованием аналогичных средств»
(пункт 2 статьи 16 и пункт 1 статьи 39 Закона РФ «Об авторском праве и смежных
правах). Причем под это правомочие подпадает как собственно расположение
произведений на Интернет-сайтах, так и предоставление их путем загрузки файлов,
в том числе музыкальных. В Интернет сейчас получило распространение «потоковое
вещание», создаются все новые радиостанции, уже пытаются создать
Интернет-телевидение. Эти случаи также охватываются в настоящее время указанным
выше правомочием.
Для решения этих
проблем была создана специализированная авторско-правовая организация -
Российское общество по мультимедиа и цифровым сетям (РОМС), одним из
учредителей которого стало Российское авторское общество. РОМС является
специализированной организацией, представляющей в определенной сфере всех
правообладателей.
Существующий
международный опыт показывает, что именно создание специализированной
организации позволяет наилучшим образом осуществлять деятельность по сбору
вознаграждения и защите прав в сфере новых цифровых и компьютерно-сетевых
технологий. Подобные «мультимедийные организации» не так давно были созданы в
странах Западной Европы. Например, во Франции, законодательство об авторском
праве в которой во многом аналогично российскому, действует мультимедийное
общество SESAM, собирающее вознаграждение за использование произведений в
Интернете.[53]
Страницы: 1, 2, 3, 4
|
|
