Лекция: Шпоры по гражданскому праву (МГИМО, МЭО, 2003)

конфиденциальные сведения, а также не использовать приобретенную таким

образом информацию в целях конкуренции с принципалом;

г) не допускать положения, при котором личные интересы оказались бы в

противоречии с обязанностями по отношению к принципалу. По этой причине,

например, без согласия принципала агент не впрве сам приобрести товар,

который должен продать по поручению принципала;

д) предоставить принципалу необходимую информацию;

е) хранить обособленно деньги и товары, полученные для принципала.

Агент не несет ответственности перед принципалом за исполнение обязанностей

третьим лицом, с которым он вступил в договорные отношения за счет

принципала. Исключением из этого принципа явл. агентский договор, по кот

агент принял на себя условия делькредере.

Основной обязанностью принципала явл. уплата вознаграждения агенту (вытекает

из прямо выраженных и подразумеваемых условий договора). В агентском договоре

обычно предусматриваются не только право агента на вознаграждение, но и

размер его и способ уплаты.

Определние момента возникновения права на вознаграждение, а также срока его

выплаты зависит от усмотрения сторон агентского соглашения.(Согласно практики

право на вознаграждение, а также срок его выплаты ставятся в зависимость от

исполнения третьим лицом заключенной агентом сделки.)

Право на вознаграждение утрачивается с окончанием действия агентского договора.

Принципал обязан возместить агенту расходы, связанные с выполнением

поручения, при условии, если агент действовал в пределах предоставляемых ему

полномочий. Расходы подлежат возмещению независимо от того, явл. договор

возмездным или безвозмездным.

Принципал обязан возместить агенту ущерб в том случае, елси этот ущерб

препятствует ему заработать вознаграждение, а также когда агент лишается

права на вознаграждение по причине неисполнения принципалом своих

обязательств по совершенной агентом сделке.

[Если агент выступает от своего имени, то третье лицо, узнав о фактическом

состоянии дел, вправе по своему усмотрению предъявить требования об

исполнении сделки либо к агенту, либо к принципалу.]

Агентский договор прекращается по взаимному соглашению сторон вследствии

истечения срока, на который он был заключен, по достижении цели, по

наступлении тщетности договора. Договор прекращается ввиду смерти любой из

сторон или объявления несостоятельным как принципала, так и агента.

Основанием для автоматического прекращения действия договора явл. также

душевная болезнь принципала.

В любое время принципал вправе отозвать полномочия агента (в любой форме,

документ “за печатью” - могут устно). Отзыв полномочий не означает

прекращение агентского договора.

Агентский договор может быть прекращен по заявлению одной из сторон договора.

Органы АО и порядок их образования.

Структура АО.

Различают трехзвенную структуру органов и двухзвенную структуру органов

акционерного общества.

Трехзвенная состоит из:

а) правления; б) наблюдательного совета; в) общее собрание.

Двухзвенная:

а) правление (или совет директоров); б) общее собрание.

В Германии всегда существует трехзвенная структура.

Во Франции допустимо два варианта. (но по статистике сейчас насчитывается 137

тыс. с лишнем АО имеющие наблюдательный совет и 40 тыс. 300 АО без

наблюдательного совета.)

В Англии и США имеется двухзвенная система органов управления.

Ревизионная коммисия или ревизоры не входят в состав органов управления. Это

еще один орган, но не управленческий. При этом возможно создавать ревизионную

коммисию (собственную), а может АО обращаться к внешним ревизорам.

В настоящее время основным органом управления признается правление, а не

общее собрание. У него правильное название: во Франции - “административный

совет”, в Германии - “правление”, в Англии и США - “совет директоров”. Закон

обычно утанавливает требования к составу совета директоров, какое количество

должно быть директоров, устанавливаются требования в отношении того, что

должны ли они быть акционерами и не могут быть посторонними лицами, ни

акционерами. По-разному решается этот вопрос в зависимости от страны. Даже

есть требование в отношении возраста (в США директоров в возрасте 70 лет не

должно превышать 1/3).

Теперь каким образом формируется правление. В странах, где есть

наблюдательный совет, правление назначается наблюдательным советом. В

странах, где нет наблюдательного совета, правление избирается общим

собранием. Во всех странах правление признается органом юридического лица АО,

т.е. именно правление и может заключать сделки с третьими лицами и совершать

все необходимые действия как орган юридического лица.

В США имеется определенная особенность в отношении совета директоров;

различают внутренний директорат и внешний директорат. Внутренний директорат -

это профессиональные управленцы, менеджеры, кот могут и не быть акционерами,

их нанимают как наемных работников, но как правило корпорация стремиться

сделать своих менеджеров акционерами поощряет их приобретением акций. Внешний

директорат представляет собой определенное число лиц, приглашаемых

корпорацией для участия в управлении. Каждая корпорация стремиться заполучить

себе в совет директоров как можно больше известных людей, кот зарекомендовали

себя в обществе, это может быть и бывший гос. служащий, который вышел в

отставку, потому что действующие не могут, или какой-нибудь бизнесмен.

Функции внешнего и внутреннего директората разные. Внешний директорат решает

только основные вопросы по стратегии; каждодневной, текущей работой

занимаются менеджеры, выполняя решения внешнего директората и соответственно

собрания акционеров. Связующим звеном между тем и другим явл. президент

корпорации. Президент председательствует на собрании внешнего директората и

он же возглавляет внутренний директорат. Эти приглашенные лица получают

вознаграждения, но на зарплате они не сидят, либо по итогам года, либо за

участие в каждом заседании. Обычно устанавливаются ограничения по количеству

совета директоров, в кот могут участвовать одно лицо не более, чем десяти

(США).

И так, что собой представляет наблюдательный совет как орган управления.

Наблюдательный совет, как орган управления возник в Германии в 1937 году

именно в этом году В Германии были внесены изменения в акционерный закон: во

всех АО был создан орган, в котором принимали участие не только акционеры, но

и работники этого предприятия, т.е. трудовые коллективы . В дальнейшем не

смотря на изменения экономической и юридической ситуации в Германии и

внесения изменения в акционерный закон закон этот орган, наблюдательный

совет, так и остался в законе. В настоящее время наблюдательный совет, как

правило, в Германии и в др. странах там где он есть состоит на 2/3 из

акционеров и на 1/3 из представителей трудовых коллективов, т.е. орган, в

котором имеется представительство рабочих. В Германии и в других странах

тоже, как правило, есть такое представительство. Во Франции, правда, таких

обязательных требований не предъявляется, но тем не менее, если в АО

создается такого рода орган, то обычно там бывает представительство от

трудового коллектива (США) . В США таких органов вообще нет, потому что в США

есть секретная система управления дел..... . В Германии в настоящее время

тоже не во всех АО должны присутствовать представители трудовых коллективов,

а только в тех, на кот распространяется специальный закон, ну например: закон

об участии в управлении производством в области угля и стали и закон об

участии наемных работников в управлении (вот этот более общий закон

распространяется, в принципе, на все АО-ва, но некот АО ввиду исключения

имеются (сегодня в законе) создается наблюдательный совет без участия

работников общества.

Функции наблюдательного совета.

Наблюдательный совет назначает членов правления директоров. Правление

подочетно наблюдательному совету. Наблюдательный совет вправе знакомиться со

всей документацией, имеющейся в правлении АО, включая торговые книги, деловую

переписку, отчеты, результаты ревизионных проверок, т.е. члены

наблюдательного совета имеют доступ к коммерческим тайнам данного АО.

Наблюдательный совет вправе созывать общее собрание акционеров через голову

или минуя правление. По общему правилу правление созывает общее собрание

акционеров, но в случае необходимости это может сделать наблюдательный совет.

Если в уставе АО есть специальная запись наблюдательный совет может одобрять

сделку заключаемой правлением, т.е. ни одна сделка не будет заключена без

одобрения наблюдательного совета, хотя такая редкость, запись, бывает

достаточно редко ибо это усложняет порядок прохождения всех бумаг. Но тем не

менее закон не запрещает АО-вам самим устанавливать такую процедуру. Ну и

наконец наблюдательный совет в случае необходимости может сместить правление,

если считает, что оно действует в ущерб АО, занять его место, но одновременно

созвать общее собрание акционеров для того, чтобы доложить о сложившейся

ситуации. После чего назначается новый директорат, новые члены правления. Вот

для каких целей создается наблюдательный совет, по крайне мере во Франции,

Германии, там, где они действуют.

Ну и последний орган управления АО - это общее собрание акционеров.

Первоначально считалось, что общее собрание акционеров явл. высшим органом

управления, но в настоящее время ни в одной стране законодательство не

определяет общее собрание акционеров как высший орган управления, оставляя

основные пункты управления правлению совета директоров.

Общее собрание акционеров имеет несколько важнейших функций:

1) утверждение устава АО. (И утверждение изменений и дополнений заносимых

в устав. А также утверждение ∑ уставного капитала);

2) в странах, где имеется двухзвенная система правления общее собрание

избирает членов правления. Там, где есть наблюдательный совет общее акционерное

собрание избирает членов наблюдательного совета. Но если есть представительства

рабочих и служащих то они просто туда каптируются? без всякого согласия

собрания акционеров, акционеры на 2/3 из своего состава избирают членов,

направляют работать в наблюдательный совет, а работники и служащие направляют

своих, таким образом он создается. Если нет представителей трудового

коллектива, то полностью наблюдательный совет избирается научным собранием;

3) общее собрание акционеров утверждает отчеты (ежегодные) представляемые

правлением. Как правило общее собрание соглашается с теми этюдами, кот

предлагает правление (совет директоров), но не всегда такое может произойти и

акционеры могут потребовать получение изменений (например: порядок

распределение прибыли, порядок выплаты дивидендов) если правление предлагает

такую схему, а акционеры с этим не согласны. Это очень важная функция в любом

АО;

4) общее собрание решает вопрос о реорганизации и ликвидации АО.

Реорганизация может происходить путем слияния, присоединения. Ликвидация со

всеми последствиями с порядком распредиления имущества.

Общее собрание - это король, но король сверху, он уже не играет такую роль,

как играл на первых этапах создания АО.

Три вида общих собраний:

1. Учредительное собрание

2. Очередное собрание

3. Внеочередное или чрезвычайное собрание

Обычно акционерные законы устанавливают в период времени, в течении кот

должно быть создано собрание. Этот период времени определяется в месяцах

(реже, чем раз в 15 месяцев должно быть создано очередное собрание

акционеров).

Новейшие акционерные законы предусматривают то обстоятельство, что не все

акционеры реализуют свое право, присутствовав на собрании акционеров. Поэтому

созыв общего собрания может не состоятся из-за отсутствия прорума и в разделе о

созыве собраний дается возможность акционерному обществу произвести

первичный созыв собрания (назначается дата, время) и кворум на таком

собрании будет составлять 50+1 % от голосующих акций. Но если в этот момент не

удается собрать необходимый кворум, то созывается собрание второго созыва

, при чем обычно они указываются по одной повестке: первая дата и вторая дата,

разрыв между ними около недели или 2-х недель. Причем во время собрания второго

созыва кворум заметно снижается и составляет 25% от капитала основного устава.

Есть еще один способ опроса, он используется не свегда, но в ряде стран

допускается. Опрос по переписке. Предоставляются вопросы, на кот

акционеры должны ответить и отправить на утверждение вами страны. Хотя не все

законы допускают такое.

АО - наиболее развитая и распростр форма, позволяет собирать большие

капиталы. Англ - company limited by sharе - паевая комп; США - joint stock

corp. Источники регулир: Фр - закон о торгов тов-вах, Герм - закон об АО, Англ

- закон о комп, США - модельн закон о предпринимательских корп. АО - орг, юр л,

капитал кот поделен на определенн части, называем акциями, и участники кот

рискуют по долгам общ-ва лишь в пределах своего вклада. Объединение капиталов,

уставное тов-во.

Во всех странах различают две фазы (стадии) создания АО

1. экономические изыскания (на этой стадии учредители или лица действующие по

их указанию (на основании договора к примеру) проводят исследования рынков

приложения капитала, наличия сырья, рабочей силы (квалифицированной или

неквалифицированной), рынки сбыта, возможность привлечения капиталов - это

размещение акций. Определяется ∑ основного капитала, кот должна быть

зарегистрирована в уставе, и кот должна быть собрана. Эти все исследования

должны быть положительными, после чего наступает вторая стадия;

2. юридическое оформление АО.

В США даже имеется две разные группы людей, кот занимаются экономическими

исследованиями и юридическим оформлением. Те лица, как правило

специализированные фирмы, кот изучают рынок, называют promoters. А те, кто

занимается непосредственно оформлением создания корпораций, называется

incorporators.

В западной Европе (континентальная) нет такого подразделения, все эти лица

получили название учредителей, но учредители могут по разному вести дела, они

могут лично заниматься учреждением, могут нанимать специализированные фирмы.

Последняя стадия регистрации: подача документов.

В США эти две группы лиц появились на практике, законодательство их тоже не

различает.

На этой стадии (юридическое оформление) имеются 4 этапа создания акционерных

обществ:

I. разработка и утверждение устава;

II. создание акционерного капитала;

III. создание первых руководящих органов;

IV. регистрация акционерного общества. Оно возникает как юридическое лицо.

I.Акционерные законы предусматривает минимальное число учредителей.

Франция - по закону не менее 7 лиц.

Германия - не менее 5 лиц

Англия - не менее 2 лиц

США - нет ограничений по минимуму учредителей, т.е. корпорацию может создать

одно лицо.

Учредители, на стадии создания АО, как правило заключается учредительный

договор. Этот учредительный договор служит для защиты их собственных

интересов. В нем указывается цель деятельности создания АО, определяются

обязанности учредителей и их права. По завершении создания АО на первом

собрании акционеров (учредительном собрании) учредители отчитываются перед

акционерами о проделанной работе и сообщают какие расходы они понесли в связи

с созданием АО. Если учредители действовали в рамках учредительного договора

то, как правило, эти расходы АО принимает на себя (или часть из них).

Разработка устава.

Устав - это документ, в котором определяется правила организации и

деятельности АО. Устав должен соответствовать федеративным требованиям закона

(если будут какие-нибудь расхождения, то такое АО не будет зарегистрировано).

В странах континентальной Европы устав это довольно обширный документ,

который содержит:

1. наименование АО (фирменные наименования. Они строятся по принципу свободы

фирмы. Это значит, что само название может быть абсолютно произвольным. Оно

не должно включать имен учредителей или имен его участников. Однако принцип

свободы фирмы должен не нарушать исключительности фирмы, - это означает, что

если есть уже предприятие с аналогичным фирменным наименованием не может быть

использовать пользовано другого предприятия с таким же наименованием. Если

такое случается, то это передается в суд и такое предприятие закрывают. В

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7