Лекция: Шпоры по гражданскому праву (МГИМО, МЭО, 2003)

регулирования самостоятельной отрасли права;

- Гражданское и торговое законодательство начинает летальным образом

регулировать сделки с движимым имуществом, в том числе с ценными бумагами;

- Появляются первые нормативные акты о монополистических объединениях.

3. Период государственно-монополистического капитализма характеризуется

глубокими изменениями правового механизма, регулирующего имущественные

отношения. Наблюдаются новые тенденции в частном праве зарубежных стран:

1. Расширение сферы действия торгового права, что обусловлено проникновением

товарно-денежных отношений, по существу, во все области общественного

"организма". Распространение на гражданское право принципов, категорий,

методов, которые ранее применялись лишь в торговом праве. Указанный процесс

служит основой тезиса о целесообразности объединения (унификации)

гражданского и торгового права в единую отрасль частного права.

2. Одной из основных тенденций развития частного права является усиление

публично-правовых начал в регулировании имущественных отношений. Происходит

размывание границ между публичным и частным правом. Наблюдается процесс

"отпочкования" от гражданских и торговых кодексов нормативного регулирования

многих институтов, разделов гражданского и торгового права.

3. Следующей характерной тенденцией развития современного частного права

является его интернационализация.

4. Наличие определенных моментов в некоторых законодательных реформах,

осуществленных в ряде капиталистических стран под давлением демократических

партий и движений после второй мировой войны. Более либеральным стало

семейное законодательство: расширены права замужней женщины, улучшено

положение внебрачных детей. Возрастает число нормативных актов, направленных

на защиту окружающей среды, охрану интересов потребителей товаров и услуг.

5. В сфере регулирования предпринимательской деятельности законодательные

новеллы, не включенные в торговые кодексы, настолько значительны, что они, по

мнению буржуазных юристов, превратили, например, торговые кодификации Франции

и ФРГ в "почти пустую скорлупу". Действительно, некодифицированное

законодательство по объему и реальной регулирующей роли во многих областях

превосходит объем и роль предписаний, содержащихся в кодексах. Но

господствующий класс не спешит отказываться от классических кодификаций. Так

как они содержат основополагающие принципы функционирования современного

общества, закрепляют защиту права частной собственности и возможность вести

предпринимательскую деятельность.

Западная Европа не отказывается от кодексов и по другой причине. Кодификация

является высшей формой систематизации права. Упорядочение правового

регулирования выступает как необходимое условие эффективной правовой

регламентации общественных отношений. С помощью кодификации можно избавиться

от правового партикуляризма, согласованно урегулировать большую сферу жизни в

соответствии с новыми требованиями.

Кодификация в странах общего права заметно отличаются от классических

кодексов стран романо-германского права:

1. Эти кодификации направлены главным образом на консолидацию, объединение

уже имеющегося в законодательстве и в судебной практике правового материала,

а не на реформу содержания существующего правового регулирования тех или иных

общественных отношений.

2. Они имеют "открытый" характер, то есть не претендуют на полноту

регламентации соответствующей сферы общественной жизни и допускают свободное

толкование судами их положении.

3. Указанным актам присуща казуистичность.

Самостоятельность торгового права проявляется в наличии особых торговых

кодексов (во Франции, Германии, Японии), а также в следующих чертах:

- в отдельных странах функционируют специальные торговые суды,

‑ осуществляется специальная регистрация юридических лиц и торговых

сделок,

- разрабатываются и преподаются в университетах специальные курсы торгового

права.

В сохранении дуализма в современном праве существенную роль сыграли

сложившиеся традиции. Однако в последнее время во многих странах проявляется

тенденция к отказу от дуалистического регулирования - коммерциализация

гражданского права. Пример: в Швейцарии в 1911 году объединены гражданский и

торговый кодексы, в Италии - в 1942 году.

На сегодняшний день единственным критерием, по которому та или иная страна

может быть охарактеризована как страна с дуалистической системой частного

права ‑ наличие двух отдельных кодификаций - гражданского и торгового

кодексов.

Существуют также некоторые формальные отличия гражданского кодекса от

торгового. Так, в гражданском праве существует институт вины: наказание за

совершённое преступление возможно только тогда, когда существует и доказана

вина лица, его совершившего. Учитывая определённые обстоятельства, например,

по которым человек в данной ситуации не мог не совершить поступка, приведшего

к тяжёлым последствиям, преступник признаётся невиновным и не подвергается

наказанию. В торговом кодексе наличие наказания - возмещения причинённого

ущерба - может не зависеть от того, доказана вина принёсшего материальные

потери лица или нет.

Франция. Торг пр появ впервые как отрасль в 17в. Кольбером принято 2

закона: 1) 1673 г. - ордонанс о морской торговле. 2) 1681 г. - ордонанс о

сухопутной торговле. Положены в основе кодекса Франции (1807 г.), кот до сих

пор действует. Германия. Кодификация произошла впервые в 19в.

Англия. (торг пр - low-mershant) Торговля в Англии происходила на ярмарках,

поэтому каждый купец обязан был получить лицензию на торговлю за определенную

∑. Суды были неформальные и решения принимались быстро на основе обычаев

(взвешивание уток или монет).

1353г. - по закону о торговых судах торговые суды стали создаваться в больших

городах, состояли из судьи и присяжных; принимались торговые обычаи в большей

степени, чем нормы общего права.

С 1613 года суды общего права стали принимать к рассмотрению все споры, в том

числе коммерческая сторона - истец должна была доказать наличие торгового

обычая; суды общего права стали рассматривать их как обычаи в составе общего

права; за ненадобностью торговые суды перестали существовать, следовательно

торговое право в составе частного права. Поэтому в Англии нет ни

гражданского, ни торгового кодексов.

Дуализм частного права (двойственность права) - страны, у кот есть и

гражданское, и торговое право.

А о странах, где нет отдельно торгового и гражданского права, говорят, что

нет дуализма частного права.

Англосаксонск пр. В Англии и Уэльсе гр пр не кодифиц, роль писанного

права значит меньше, чем роль прецедентного (появ в 19в). Прецедент -

сердцевина судебн реш, правов норма, сформулир судебн реш-ем (суд 2-й инстанции

и выше). Судебное реш делится на 2 части: ratio decidendi (cyть решения) -

правов норма; obiter dicta (попутно сказано). Дела все разные в деталях, =>

снач надо найти ratio decidendi, затем отбросить незначит детали, затем оценить

старое реш. Судьям в нахожд-и правов норм помогают издания судебников

(ежегодников судебн реш) - издаются палатой Лордов, высшей суд инстанц, и при

составл-и уже происходит отбор правов норм, реш. Судебн реш, не вошедш в

ежегодник, не содержат правов нормы. Однако проблема толкования правов норм,

сформулир судом. Очень редко, когда все обстоят-ва дела абсолютно аналогичны.

Высш судебн инстанц - палата Лордов, ее реш окончательно. 1966г - палата Лордов

реш, что отныне не связ своими предыдущ реш. Редко вносит измен в свою

практику, и это широко оповещ. Прецедентн право состоит из 2 частей: common low

(общее право); lаw of equity (право справедливости). 1-е возникло в 1066г,

Вильгельм I завоевал Брит о-ва. Он д.б. доказать, что законный насл пристола:

не стал ломать сложившейся сист обычаев, а обобщил => «Книга страшн суда»,

сист королевск судов - судья заседали не только в Лонд, но и выезж на места.

Затем собирались в Лонд, каждый доклад какие он дела рассматр и какие нормы

прим => отбир наиб удачные обычаи => «общее право». 1285г - кор судам

запрещено рассматр иски, кот отлич от ранее рассмотр. В феод судах коррупция

=> люди сначала обращ к королю за разреш споров, а он сам этим не заним,

передавал д/рассмотрения Лорд-канслеру. Он рассматривал дела нар и у него появ

свой комплекс инцидентов.=> 2 параллельные системы судов: корол суды, суд

Лорда-канслера. Сер 19в - судебн реф.

система прецедентов в США состоит из общего права и права справедливости.

Общее право никогда не знало института исполнения обязательств в натуре,

реальное исполнение обязательств так как указано в договоре. Общее право

всегда считало, что денежной компенсации достаточно для удовлетворения

требований кредитора, главное, чтобы денежная компенсация была адекватной и

тогда кредитор за эти деньги сможет купить себе или десять аналогичных или

получить работу, чтобы ее выполнить. Но оказывается, что в отношении некот

объектов права денежная компенсация не бывает адекватной. Есть такие вещи,

кот невозможно заменить деньгами и именно в праве справедливости возник этот

институт исполнение обязательств в натуре. Есть ряд других правоотношений,

кот также защищают норму права справедливости. Например: общее право всегда

считалось, что имущество мужа и жены явл. неким единым целым также как муж и

жена - это единое целое. Раздела имущества не существует между мужем и женой.

И только право справедливости может разрешить спор между мужем и женой

(раздел имущества).

Имеется также прецедентное право и статутное право. Законы принимаются

парламентом, имеются полные административные акты. В праве существует признак

верховенства закона, т.е. закон всегда стоит на первом месте. Закон может

отменить прецедентную норму, законодатель тоже может отменить прецедентную

норму. Но вот тут возникает особенность: ниже стоящие суды при применении

закона руководствуются не только нормами этого закона, но и решениями всех

вышестоящих судов, кот этот закон уже применяют. И получается, что любой

новый закон прежде чем он начнет работать, он должен постепенно обрасти

прецедентами, как ракушками. (Великий английский юрист сказал: “закон живет в

прецеденте”). Формально закон стоит на первом месте, а фактически прецедент

остается ведущим источником права.

Статутное законодательство собрано в сборнике законов, которое составляет

более 50-ти томов. Прецедентов тоже очень много, и насчитывается более 800

тыс. (уголовные, административные, гражданские).

Административные акты. Эти акты могут (в Англии) издавать целый ряд органов:

правительство, местные органы исполнительной власти, отдельные корпорации,

юридические лица, находящиеся на гос. службе.

Английские суды выступают в роли контролера, проверяющего вышел или не вышел

за рамки своей резиденции тот или иной административный орган (могли тот или

иной министр издать подобный акт или он вышел за рамки своих полномочий). К

сожалению административный акт еще не явл. .... если речь идет о

применении....

Систематизация права.

В США ... ведется законодателем, который издает субсидированные законы,

объединенные законы. Эти законы включаются нормами конституционных законов и

судебной практики.

Второй способ носит более мягкий характер. В Англии имеется несколько ...

который собирает, обобщает и систематизирует правовые нормы прецедентной и

статутной. И создают так называемый moscow bisness? их несколько таких важных

изданий, одно из них по фамилии издателя носит название “helpbilly”.

США унаследовала английскую правовую систему, кроме штата Луизиана.

Особенность США заключается в том, что это федеративное государство в отличие

от Англии. В каждом штате имеется своя система судов, своя юрисдикция и свое

собственное право, основанное на английском. Суд определенного штата не

обязан следовать решениям судов других штатов. Они следуют только своим

собственным решениям. У каждого штата имеется своя система прецедентного

права. Верховный суд США как высший федеральный суд своими решениями не

связан. Поэтому встал вопрос о разграничение между федерациями и штатами.

Этот вопрос был решен в конституции США (1991 г.).

Разграничение компетенции федерации штатов в сфере частного права.

Статья 1, раздел 8: Конституция США рассматривает перечень тех полномочий,

кот относятся к федерации. Перечень вопросов, по которым Конгресс в праве

принимать законы. Но нас интересует только 5 правовых вопросов. Конгресс США

вправе принимать законы в области:

1) международной торговли

2) торговля между штатами

3) патентное право

4) авторское право

5) несостоятельность и банкротство.

А все остальное отнесено к штатам и здесь Конгресс не вправе принимать

никаких правовых норм.

Корп в США, виды corp. de-jure (нормально созданн корп) corp. de-facto

(предприним попытку зарег как юр лицо, но попытка не удалась).

Для того, чтобы корпорация была признана, как корпорация de-facto:

- необходимый закон штата, который допускает создание корпорации;

- добросовестная попытка создания корпораций;

- выступление в обороте “as a corporation”.

При этих условиях в суде такая корпорация может быть признана юридическим лицом,

оспорить может прокурор штата => официальная регистрация или онулирование.

Не возможно провести общую классификацию, отдельный в каждом штате.

Юридические лица признаются корпорациями.

Корпорации:

1. в некот штатах сохранились единоличные (церковные должности).

2. публичные (создание государством в общеполезных целях; муниципал)

3. частные:

a. местные (создаются в данном штате)

b. иностранные (за границей или в других штатах)

c. в некот штатах “как бы” корпорации (выполняет общие функции)

Специальные корпорации - создаются в определенных сферах деятельности (банки,

страхование, транспорт).

Профессиональные корпорации - это юридические лица, кот имеют “одну

профессию”. Это корпорации, не имеющие целью извлечения прибыли, создаются в

благотворительных целях; фонды создаются на иных основаниях.

2.Агентский договор в англо-ам праве. Права и обязанности сторон. Прямо

выраженное и подразумеваемое полномочие.

Под агентским договором понимается договор о совершении одним лицом (агентом)

действий по поручению и за счет другого лица (принципала).

Агентский договор может быть направлен на совершение агентом как юридических,

так и фактических действий, конечной целью кот является установление

договорных обязательств между принципалом и третьим лицом. Как правило, агент

действует от имени принципала, и, следовательно, заключенные им или при его

содействии сделки создают права и обязанности непосредственно для принципала.

Судебная практика допускает и другие способы вступления агента в отношении с

третьими лицами при осуществлении возложенного на него принципалом поручения,

а именно:

а) агент вправе действовать от своего имени, не раскрывая перед третьим лицом

существования принципала;

б) агент может, указывая на то, что он выступает по поручению и за счет

принципала, не раскрывать его имени.

Экономический результат совершенных им сделок падает на принципала.

Агентский договор явл. важнейшим основанием создания отношений по торговому

представительству. Право на вознаграждение агент не вправе требовать. За ним

закрепляется право на возмещение понесенных в процессе выполнения поручения

расходов. Однако, право на вознаграждение всегда подразумевается, когда лицо

осуществляет агентские услуги ввиде промысла.

Отношения агента и принципала могут возникать из письменного или устного

соглашения, из соответствующего поведения сторон.

Полномочия агента могут быть прямо выраженными (может быть представлено в

любой форме, за исключением, полномочия на совершения для принципала договора

“за печатью”, наделение которым должно быть также оформлено в форме документа

“за печатью”) и подразумеваемыми (считаются такие полномочия, кот, не будучи

прямо выраженными, явл. необходимыми для надлежащего выполнения агентом

поручения принципала).

Агент обязан:

а) исполнить поручения принципала лично. При замене себя другим лицом агент

несет ответственность за его действия перед принципалом;

б) следовать указаниям принципала, проявляя при этом надлежащие

осмотрительность и умение;

в) не разглашать третьим лицам полученные в процессе выполнения поручения

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7