Диплом: Договор доверительного управления имуществом

организациях; эмиссии ценных бумаг акционерных обществ; утверждения годовых

отчетов».

Кроме того, ограничены правомочия управляющего имуществом подопечного лица.

Согласно п.2 и 3 ст.37 ГК управляющий не вправе совершать без

предварительного разрешения органа опеки и попечительства любые сделки,

влекущие уменьшение имущества подопечного.

В п.2 ст.1012 ГК отмечено, что доверительный управляющий совершает любые

юридические и фактические действия в интересах выгодоприобретателя

(учредителя управления). Интерес выгодоприобретателя в гл.53 ГК не

определяется. Поэтому возникает вопрос: какие действия управляющего следует

считать совершаемыми в интересах выгодоприобретателя или учредителя

управления? По моему мнению, такими действиями следует считать не

противоречащие закону действия, которые имеют своей целью сохранение и (или)

приумножение стоимости переданного в управление имущества; должны совершаться

так, чтобы не допускать риска возможных потерь, и так, как поступило бы на

месте управляющего само заинтересованное лицо.

4) доверительный управляющий осуществляет управление имуществом

лично. Поручить управление имуществом другому лицу от имени доверительного

управляющего он может только в трех случаях:

Ø если уполномочен на это договором;

Ø получил на это согласие учредителя в письменной форме;

Ø если вынужден к этому в силу обстоятельств для обеспечения

интересов учредителя или выгодоприобретателя и не имеет возможности получить

указания учредителя в разумный срок. Во всех случаях доверительный

управляющий отвечает за действия избранного им поверенного как за собственные

(ст. 1021 ГК).

5) отношения доверительного управления имуществом носят длящийся

характер, поэтому закон относит срок действия договора к существенным

условиям. Договор, как правило, заключается на срок, не превышающий пяти лет,

если законом для отдельных видов имущества, передаваемого в доверительное

управление, не установлены иные предельные сроки (п.2 ст.1016 ГК).

6) Договор доверительного управления относится к категории реальных

договоров, т.е. считается заключенным в момент передачи имущества. Такой

вывод можно сделать исходя из формулировки определения договора

доверительного управления (ст. 1012 ГК). По данному договору «одна сторона

передает другой стороне...», к договору доверительного управления недвижимым

имуществом предъявляются иные требования. Такой договор будет считаться

заключенным с момента его государственной регистрации (ст.164, 433 ГК).

7) Особый интерес представляет характеристика данного договора с точки

зрения его возмездности. В гражданско-правовой литературе нет единого ответа на

данный вопрос. Так, Е.А. Суханов, комментируя гл.53 ГК РФ, указывает, что

размер и форма вознаграждения являются существенными условиями договора

доверительного управления имуществом, «если договор по соглашению сторон не

является безвозмездным»[20], т.е. данный

договор по общему правилу предполагается возмездным.

Аналогичного мнения придерживается и В.А. Дозорцев[21].

Особую позицию при определении возмездности договора доверительного управления

занимает Н.Д. Егоров: «Возмездный характер договор приобретает тогда, когда в

нем определены размер и форма вознаграждения управляющему... Безвозмездным

договор доверительного управления признается тогда, когда в законе или в самом

договоре предусмотрено, что доверительный управляющий действует безвозмездно».

[22]

Что говорит по этому поводу ГК РФ? Проанализировав ст.1016 ГК трудно сразу

определить, является ли договор доверительного управления возмездным или

безвозмездным. Так, в ст.1016 ГК указывается, что размер и форма

вознаграждения управляющему должны быть указаны в договоре, если выплата

вознаграждения им предусмотрена. Если буквально истолковать данную норму, то

можно сказать, что если договор доверительного управления сконструирован как

возмездный, то в нем должно быть указано на это. Значит, если заключается

договор доверительного управления безвозмездный, то в нем должно быть прямое

указание на то, что управляющий не получает вознаграждения за свою

деятельность. Таким образом, договор доверительного управления может быть как

возмездным, так и безвозмездным. Законодатель требует, чтобы стороны

обязательно указывали на возмездность или безвозмездность договора. В

противном случае договор не будет считаться заключенным.

8) вызывает интерес классификация договоров на взаимные и

односторонние. Например, Егоров Н.Д. считает, что: «возмездный договор

доверительного управления имуществом является взаимным договором. Безвозмездный

же договор доверительного управления имуществом относится к числу односторонних

договоров, так как в этом случае учредитель управления приобретает только права

и не несет обязанностей перед управляющим».

[23] Данная точка зрения является спорной. В безвозмездном договоре

доверительного управления учредитель приобретает не только права, но и

обязанности. Так, учредитель обязан предупредить доверительного управляющего,

что имущество, передаваемое в доверительное управление, находится в залоге; он

обязан обеспечить доверительного управляющего сведениями и документацией,

необходимыми ему для эффективного управления имуществом; обязан не вмешиваться

в оперативно-хозяйственную деятельность управляющего по управлению имуществом.

Следует полагать, что и в безвозмездном договоре доверительного управления

учредитель обязан возместить управляющему необходимые расходы по ведению

управления. Таким образом, как в возмездном, так и в безвозмездном договоре

доверительного управления права и обязанности имеют обе стороны. Поэтому,

договор доверительного управления будет взаимным.

9) договоры разделяются на «свободные и обязательные».

[24] Договор доверительного управления может быт как свободным (заключается

всецело по усмотрению сторон), так и обязательным (возникает в силу прямого

указания в законе). В ст.1026 ГК определяются случаи, когда заключение договора

доверительного управления является обязательным. Это доверительное управление

имуществом подопечного (ст.38 ГК); на основании завещания, в котором назначен

исполнитель завещания (душеприказчик); по иным основаниям. Перечень таких

оснований не является исчерпывающим и может быть дополнен как самим ГК, так и

специальным законом. В частности, к ним можно отнести доверительное управление

имуществом безвестно отсутствующего (ст.42 и 43 ГК), а также лица, над которым

назначено попечительство в форме патронажа (ст.41 ГК).

Маркалова Н.Г.[25], а также некоторые

другие ученые, относят к договору доверительного управления заключенному в

обязательном порядке действия временной администрации по управлению кредитной

организацией на срок до 18 месяцев (ст.75 Федерального закона «О Центральном

Банке Российской Федерации (Банке России)»), а также действия назначенного

арбитражным судом арбитражного или внешнего управляющего, который в случае

признания юридического лица банкротом, осуществляет управление его имуществом

(ст.19 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»).

[26] С этим утверждением нельзя согласиться по следующим причинам.

Во-первых, ни один из перечисленных субъектов не совершает сделки с

имуществом предприятия (банка) от своего имени. Во-вторых, ни в одном из

обозначенных случаев нет обособления имущества. Никто из названных субъектов

управления не ставит принимаемое имущество на отдельный баланс и не открывает

для расчетов по нему отдельного банковского счета.

Суханов Е.А. считает, что наиболее близок к правовому положению доверительного

управляющего конкурсный управляющий имуществом предприятия-банкрота.

[27] В противовес данному мнению надо сказать, что действующее

законодательство о банкротстве не оперирует термином «доверительное

управление». В Законе «О несостоятельности (банкротстве)» речь идет о

назначении арбитражного управляющего, который может выступать в роли

временного управляющего, внешнего управляющего, конкурсного управляющего.

Принимая во внимание данные понятия, можно сказать, что этот случай управления

не относится к доверительному управлению. Кроме того, основанием для совершения

действий указанными лицами при процедурах, предусмотренных этим нормативным

актом, является назначение их в том и в другом случае арбитражным судом (ст.19,

59, 72, 99 упомянутого Закона).

Таким образом, переда нами особые виды управления, на которые не

распространяются положения гл.53 ГК. Однако, если в законы «О Центральном

Банке Российской Федерации», «О несостоятельности (банкротстве)» внести

соответствующие изменения, согласно которым с такими лицами должен быть

заключен договор доверительного управления, тогда можно будет говорить об

указанных видах управления как о доверительном управлении.

10) нет в юридической литературе однозначного мнения по поводу отнесения

договора доверительного управления к разряду лично-доверительных (фидуциарных)

сделок. Одни авторы считают, что договор доверительного управления является

фидуциарной сделкой.[28] Другие авторы

придерживаются иного мнения. Так, Е.А. Суханов не относит договор

доверительного управления к «числу лично-доверительных (фидуциарных) сделок».

[29] В. Дозорцев утверждает, что «договор доверительного управления

порождает чисто обязательственные отношения, четкие права и обязанности.

Никакой «доверительности» в смысле фидуциарных отношений римского права или

«права справедливости» английского права в них нет. О доверительности можно

говорить лишь в том же смысле, что и применительно к договору поручения. Она

имеет основное значение при установлении отношений, но не при их осуществлении.

Употребление этого термина в достаточной мере условно».

[30]

С моей же точки зрения договор доверительного управления является фидуциарной

сделкой. В противовес мнению В.Дозорцева, хочу сказать, что доверительность

имеет место в отношениях между доверительным управляющим и собственником

передаваемого в управление имуществом. Именно она помогает глубже понять,

какую степень заботливости доверительный управляющий должен проявлять при

управлении имуществом другого. Так, из ст.1022 ГК вытекает, что доверительный

управляющий под страхом ответственности должен проявлять должную заботливость

при доверительном управлении имуществом. Собственник, предоставляя

доверительному управляющему свои основные правомочия и лишая себя возможности

их осуществления на определенный период, выражает этому лицу определенное

доверите. Доверие в том смысле, что управляющий не воспользуется правомочиями

собственника в своих личных интересах, а будет реализовывать их исключительно

на благо собственника. Нарушение управляющим оказанного ему собственником

доверия может служить основанием для привлечения первого к установленной в

законе или договоре ответственности.

В свою очередь, собственник, выразив управляющему доверие, сам не может

злоупотреблять доверием и без необходимости вмешиваться в деятельность

управляющего.

Кроме того, Ем В.С. определяет, что лично-доверительными являются сделки,

участники которых вправе расторгнуть отношения в одностороннем порядке без

объяснения причин (в связи с «утратой доверия»).

[31]

Договор доверительного управления отвечает этому признаку. Так, в ст.1024 ГК

устанавливается правило, согласно которому стороны могут в одностороннем

порядке отказаться от договора в связи с невозможностью доверительного

управляющего осуществлять управление лично. Кроме того, учредитель вправе

отказаться от договора доверительного управления и по иным причинам . К таким

иным причинам можно отнести утрату доверия, недобросовестность доверительного

управляющего и т.п.

Таким образом, договор доверительного управления относится к фидуциарным

сделкам.

На основании всего изложенного можно сделать вывод о том, что договор

доверительного управления самостоятельный тип договора, отличный от других

договоров гражданского права.

1.3.Значение договор доверительного управления имуществом.

В целом ряде случаев возникают ситуации, при которых собственник не может

эффективно использовать свое имущество. Например, не владеет

профессиональными знаниями, необходимыми для извлечения доходов при

использовании таких видов имущества, как ценные бумаги, авторские права,

различные объекты недвижимости.

В некоторых случаях сам собственник просто не в состоянии осуществлять

самостоятельно принадлежащие ему правомочия. Это происходит при отсутствии

законных представителей малолетних и несовершеннолетних, а также при

установлении патронажа над дееспособными гражданами. Подобное имеет место при

признании гражданина безвестно отсутствующим, когда его имущество требует

постоянного управления. Аналогичная ситуация возникает в период между смертью

наследодателя и принятием имущества наследниками.

Что касается предпринимательской сферы, то крупные, средние, коллективные

предприниматели зачастую нуждаются в хорошем профессиональном управляющем,

который бы смог вывести их организацию из кризисного состояния, либо на

высоком профессиональном уровне извлекал из их капиталов наибольшую выгоду.

Решением указанных ситуаций будет заключение договора доверительного

управления имуществом. Основное назначение которого – возложить бремя

осуществления правомочий собственника на другое лицо, способное их эффективно

использовать в интересах собственника либо по его указанию в интересах других

лиц.

Доверительное управление может быть учреждено для любых целей, не

противоречащих закону. Например, поддержание имущества в надлежащем

состоянии. Основной же целью доверительного управления является извлечение от

эксплуатации имущества наибольшей выгоды.

Будущее договора доверительного управления видится довольно перспективным.

Данный договор отличается необычной для континентальной системы права

гибкостью правового регулирования, отвечающей насущным потребностям экономики

переходного типа с ее нестабильностью и поисками эффективных и оперативных

решений.

Чтобы сделать вывод о том, как в России развивается доверительное управление

имуществом, необходимо рассмотреть в каких сферах на сегодняшний день

применяется данный институт.

Особое место в деятельности по доверительному управлению имуществом занимают

банки. Данная деятельность в работе российских банков занимает значительное

место. Закон РФ «О банках и банковской деятельности» в ст.5 устанавливает право

банков «осуществлять доверительное управление денежными средствами и иным

имуществом по договору с физическими и юридическими лицами».

[32] На данный момент действует Инструкция Центрального Банка

[33], в которой установлен порядок осуществления операций доверительного

управления и определено место доверительных операций в финансовой отчетности

банков.

Кредитные организации осуществляют операции доверительного управления на

основании лицензии. Лицензия выдается Банком России.

[34]

Надо отметить, что раньше банки управляли имуществом каждого клиента

персонально. Такое управление требовало значительных затрат. В настоящее

время указанная выше Инструкция ЦБ, предусматривает, что банки могут

создавать общие фонды банковского управления (ОФБУ), представляющие собой

имущественный комплекс, состоящий из имущества, передаваемого в доверительное

управление разными лицами и объединяемого на праве общей собственности, а

также приобретаемого доверительным управляющим при осуществлении

доверительного управления.

Доказательством того, что банки осуществляют доверительное управление

имуществом, служит спор, который имел место в практике Высшего Арбитражного

Суда РФ. Учредителем здесь выступал Топливно-энергетический межрегиональный

банк реконструкции и развития (ТЭМБР-банк), доверительным управляющим –

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10