Курсовая: Общество с ограниченной ответственностью как юридическое лицо

сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.

Кроме того, сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения основного

договора, должна возместить другой стороне причиненные этим убытки. Размер

убытков доказывается потерпевшей стороной. Убытки включают реальный ущерб

(расходы, которые уже произведены или будут произведены для восстановления

нарушенного права, утрата или повреждение имущества), а также упущенную

выгоду (неполученные доходы, которые потерпевший мог бы получить при обычных

условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено).

Определенной спецификой обладают так называемые договоры присоединения. Это –

договоры, условия которых определены одной из сторон в формулярах или иных

стандартных формах, и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем

присоединения к предложенному договору в целом (ст. 428 ГК).

Поскольку в договорах присоединения одной стороной обычно является

коммерческая организация, а другой – потребитель, то есть сторона более

слабая, закон предоставляет присоединившейся стороне права расторжения или

изменения заключенного ею договора, если он хотя и не противоречит закону и

иным правовым актам, но лишает сторону прав, обычно предоставленных по

договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой

стороны за нарушение обязательств. Либо содержит другие явно обременительные

для присоединившейся стороны условия, которые она, исходя из своих разумно

понимаемых интересов, не приняла бы, при наличии у неё возможности

участвовать в определении условий договора.

Указанное правило имеет ограничение. Так, когда требование о расторжении или

об изменении договора предъявлено стороной, присоединившейся к договору в

связи с осуществлением своей предпринимательской деятельности, оно не

подлежит удовлетворению, если присоединившаяся сторона знала или должна была

знать условия, на которых заключает договор.

К особому типу гражданско-правового договора относится так называемый

публичный договор. Его характерными чертами являются:

Во-первых, в качестве одного из субъектов такого договора должна выступать

коммерческая организация: унитарное государственное или муниципальное

предприятие, хозяйственное общество или товарищество либо производственный

кооператив. Что касается контрагента такой организации, то в этой роли может

оказаться любое физическое или юридическое лицо, которое в данной договорной

связи является, как правило, потребителем товаров, работ, услуг,

соответственно производимых или осуществляемых коммерческой организацией.

Во-вторых, далеко не все коммерческие организации могут быть признаны

потенциальными субъектами публичного договора. Большое значение имеет

характер деятельности такой организации. В связи с этим необходимо отметить,

что среди многих различных видов предпринимательской деятельности выделяются

такие, которые должны осуществляться соответствующими коммерческими

организациями в отношении всех и каждого, кто к ним обращается. Хорошим

ориентиром в определении таких видов деятельности является примерный

перечень, содержащийся в пункте 1 ст. 426 ГК. Действительно, все эти

совершенно разнородные виды деятельности, опосредуемые различными видами

гражданско-правовыми договорами, объединяет одна общая черта, а именно:

коммерческие организации должны вступать в договорные отношения с любыми

физическими и юридическими лицами, которые к ним обращаются.

И наконец, в-третьих, предметом договора, определяемого как публичный, должны

выступать обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию

услуг, по сути своей составляющие содержание именно той деятельности, которая

по своему характеру должна осуществляться коммерческой организацией в

отношении каждого, кто к ней обратиться. К примеру, если энергоснабжающая

организация заключает договор энергоснабжения с абонементом, такой договор,

безусловно, является публичным. Однако если та же коммерческая организация

выступает продавцом в договоре купли-продажи своего имущества, такой договор,

естественно, не относится к категории публичных.

Основной вопрос в определении гражданско-правового договора как публичного

заключается в выяснении правовых последствий такой классификации.

Из анализа текста ст. 426 ГК, а также иных норм материального и

процессуального законодательства можно сделать вывод о наличии четырех видов

последствий для коммерческой организации, являющейся субъектом публичного

договора. К их числу относятся следующие виды:

1) для такой коммерческой организации исключается действие принципа

свободы договора. Она не вправе по своему усмотрению ни выбирать партнера, ни

решать вопрос о заключении договора. Отказ коммерческой организации от

заключения публичного договора при наличии возможности предоставить

потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него

соответствующие работы не допускается. В противном случае поведение

коммерческой организации будет рассматриваться как необоснованное уклонение

от заключения договора со всем комплексом вытекающих из этого факта

негативных последствий;

2) коммерческая организация, являющаяся субъектом публичного договора,

не вправе оказывать предпочтение кому-либо из обратившихся к ней в отношении

заключения договора потребителей. Исключения из этого правила могут быть

предусмотрены лишь законом и иными правовыми актами (к примеру, сегодня

такого рода исключения имеются в законодательстве применительно к ветеранам

войны, инвалидам и т. д.).

3) условия публичного договора должны устанавливаться одинаковыми для

всех потребителей, кроме тех случаев, когда законами и иными правовыми актами

допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей;

4) в отличие от обычных гражданско-правовых договоров, споры по условиям

которых могут быть переданы сторонами на рассмотрение суда лишь при наличии

согласия обеих сторон, споры, связанные с заключением публичных договоров, а

также разногласия сторон по определенным условиям таких договоров должны

разрешаться в судебном порядке независимо от того, имеется ли согласие на то

обеих сторон.

В случае необоснованного отклонения коммерческой организации от заключения

публичного договора, такой договор может быть заключен в принудительном

порядке по решению суда. Более того, потребитель вправе потребовать и

взыскания убытков, вызванных уклонением от заключения договора.

И, наконец, ещё одна особенность публичного договора, которая относится к

специфике его правового регулирования, но также свидетельствует об

ограничении действия принципа свободы договора в отношении данного договора.

Согласно пункту 4 ст.426 ГК в случаях, предусмотренных законом, Правительству

РФ может издавать правила, обязательные для сторон при заключении и

исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и т. д.). Таким

образом, законодатель априори исходит из того, что императивные правовые

нормы, определяющие условия публичного договора, могут быть установлены не

только федеральным законом, как это имеет место в большинстве случаев, но и

постановлениями правительства.

Данное положение в полной мере учитывает специфику отношений, опосредуемых

публичными договарами: как правило, это отношения определенных коммерческих

организаций с массовым потребителем. Именно необходимость обеспечения защиты

прав и законных интересов потребителей требует оперативного и гибкого

регулирования условий публичных договоров.

Один из способов формулирования сторонами условий договора значительно

облегчающих его оформление, заключается в отсылке к условиям примерных

договоров (ст.427 ГК). Для этого достаточно, чтобы примерные условия

договоров были разработаны применительно к конкретным видам договоров

(например, договоров купли-продажи нежилых помещений, договор строительного

подряда и т. п.), а главное, чтобы эти примерные условия были опубликованы в

печати, то есть были бы общеизвестны и определимы.

В этом плане, как показывает опыт других стран, особого внимания заслуживают

примерные условия договоров, разрабатываемых различными ассоциациями

(союзами) товаропроизводителей либо потребителей. В таких примерных условиях

отражается конкретные примерные правовые средства, направленные на реализацию

интересов производителей и потребителей, обеспечение защиты их прав.

К сожалению, в России практика разработки таких текстов примерных договоров

не получила широкого распространения.

Вместе с тем в прежние годы (до конца 80-х годов) существовали многочисленные

примерные и типовые условия договоров на поставку отдельных видов продукции и

товаров, капитальное строительство, перевозку грузов, которые являлись, как

правило, приложениями к особым условиям поставки продукции и товаров. До

настоящего времени в договорах, заключаемых коммерческими организациями,

нередко можно встретить ссылки на такие примерные и типовые условия

договоров, в том числе и на утратившие силу.

В определенном смысле вторую жизнь многим подобным условиям договоров,

которые не могут рассматриваться сегодня в качестве примерных в контексте

пункта 1 ст.427 ГК, может дать норма пункта 2 названной статьи, согласно

которой в случаях, когда в договоре не содержится отсылка к примерным

условиям, такие примерные условия могут применяться к отношениям сторон в

качестве обычаев делового оборота. Но для этого они должны отвечать

определенным требованиям: представлять собой правила, которые сложившимися и

широко применяемыми в какой-либо области предпринимательской деятельности, и

по сути своей не противоречат действующему законодательству.

2.4) Заключение договора.

Для того чтобы договор породил права и обязанности сторон, он должен быть

заключен, то есть стороны должны достигнуть соглашения по всем его

существенным условиям (п.1 ст.432 ГК).

Обращают на себя внимание нормы, посвященные моменту заключения договора,

содержащиеся в ГК.

Момент заключения договора имеет большое значение, поскольку именно с ним

законодатель связывает вступление договора в силу, то есть обязательность для

сторон условий заключенного договора (п.1 ст.425 ГК).

Процесс заключения договора состоит из трех этапов: направление одной

стороной оферты; рассмотрение другой стороной оферты и её акцепт; получение

акцепта стороной, направляющей оферту.

Для определения момента заключения договора имеет значение дата получения

стороной, направившей оферту, её акцепта.

Имеются два исключения из общего правила, согласно которому договор считается

заключенным в момент получения стороной, направившей оферту, её акцепта:

1) случаи, когда стороны оформляют свои отношения реальным договором, то

есть когда для заключения договора требуется только направление оферты и

получение акцепта, но и передача имущества. При этом следует учитывать, что

передачей имущества является не только его вручение соответствующему лицу, но

также и сдача транспортной организации либо организации связи для доставки

адресату. К передаче вещи приравнивается передача коносамента или иного

товарораспорядительного документа (ст.224 ГК). Все эти обстоятельства должны

приниматься во внимание при определении момента заключения договора.

2) случаи, когда заключается договор, требующий государственной

регистрации, к примеру, если предметом договора является земля или иное

недвижимое имущество (ст.164 ГК). Такой договор считается заключенным с

момента его государственной регистрации, если иное не установлено законом.

Однако если одна из сторон уклоняется от государственной регистрации

договора, суд вправе по требованию другой стороны вынести решение о

регистрации сделки. В этом случае сделка регистрируется по решению суда (п.3

ст.165 ГК). В подобных ситуациях и момент заключения договора должен

определяться в соответствии с решением суда.

Заключение каждого договора начинается с того, что одна из сторон обращается

к другой стороне с предложением (офертой), а другая сторона, получив оферту,

принимает или не принимает предложение о заключении договора. Однако не любое

предложение вступить в договор может быть признано офертой. Чтобы отвечать

свойствам оферты, оно должно быть, во-первых, достаточно определенным и, во-

вторых, выражать намерение лица, сделавшего предложение, считать себя

заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение (п.1

ст.435 ГК).

Предложение вступить в договор может быть обращено не только к определенному

лицу или определенному кругу лиц, но и быть адресованным неопределенному

кругу лиц. Такого рода оферту именуют, публичной офертой. Чтобы быть

признанной в качестве таковой, она должна содержать все существенные условия

договора и из неё должна усматриваться воля лица, делающего предложение,

заключить договор на указанных в оферте условиях с любым, кто отзовется на

его предложение (п.2 ст.437ГК).

Чаще всего публичная оферта имеет место в тех случаях, когда предложение

заключить договор доводится до сведения публики посредством объявлений, афиш,

торговых каталогов, рекламной, маркетинговой деятельности и т.п. Однако точно

таким же способом могут доводиться до публики и такое предложение вступить в

договор (например, договор продажи), которое не обладает признаками оферты. В

подобных предложениях имеет место не оферта, а предложение к офертам.

Именно так квалифицируются эти предложения в пункте 1 ст.437 ГК: “Реклама и

иные предложения, адресованные не определенному кругу лиц, рассматриваются

как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении.”

Полученную адресатом оферту лицо, направившее её, не вправе отозвать в

течение срока, установленного для акцепта. Иное может быть оговорено в самой

оферте либо вытекать из существа предложения или обстановки, в которой оно

было сделано.

Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о её принятии

(п.1 ст.438 ГК). При этом не всякое заявление или иное поведение адресата

оферты (акцептанта), выражающее соглашение с офертой, признается акцептом.

Так, молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая

делового оборота или из прежних деловых отношений сторон (п.2 ст.438 ГК).

Акцепт должен быть полным и безоговорочным. Ответ на оферту, содержащий,

кроме согласия заключить договор, дополнения, ограничения или иные изменения

предложенных условий, считается отказом от акцепта и новой офертой (ст.443

ГК). Из этого следует, что если оферент, получивший на свою оферту акцепт с

оговорками, не выразит в четкой форме своего согласия на такие оговорки, то

договора не существует.

Акцептом считаются и действия по выполнению указанных в оферте условий, если

иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано оферте.

Подобные действия должны совершаться лицом, получившим оферту, в срок,

установленный для акцепта. К их числу относятся отгрузка товара,

предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей денежной

суммы.

Адресат желающий акцептовать полученную оферту, связан указанным в ней

сроком, отправление акцепта после указанного в оферте срока её действия не

создает для оферента юридических последствий.

Получение акцепта с опозданием оценивается с учетом того, своевременно ли

было отправлено извещение об акцепте. Это определяется на основе

сопоставления момента отправления и момента получения оферты. Моментом

отправления акцепта следует считать дату, указанную на почтовом штемпеле,

дату и время, указанные в телеграмме, либо дату и время, обозначенное в

полученных сообщениях.

Акцепт, направленный своевременно, но полученный с опозданием не признается

опоздавшим, если оферент немедленно не уведомит акцептанта о получении

акцепта с опозданием (ч.1 ст.442 ГК). Другими словами, молчание оферента,

получившего акцепт с опозданием, понимается как принятие акцепта.

Если оферент, получивший извещение об акцепте с опозданием, немедленно

известит акцептанта о принятии акцепта, договор считается заключенным (ч.2

ст.442 ГК).

Место же заключения договора обычно указывается в тексте договора. При

определенных условиях место заключения договора может иметь серьезное

значение. Например, по внешнеэкономической сделке место заключения договора

может стать фактором, определяющим право, подлежащее применению.

В ряде случаев возникает необходимость определить место заключения договора,

когда оно в нем не указано. В подобных ситуациях местом заключения договора

Страницы: 1, 2, 3, 4